境外子公司未分配利潤，是否視同股息分配額？

企業所得稅中，受控外國企業是指由居民企業，或者由居民企業和中國居民控制的依照外國（地區）法律成立且實際管理機構不在中國境內的企業。居民企業應該按照企業所得稅法第四十五條規定，將其控制的境外企業未分配利潤中應歸屬于本企業的部分，計入本企業當期收入。隨著上市公司對外投資規模的增加，企業若設立境外子公司，應充分了解受控外國企業管理規則，合法合規進行境外投資。

典型案例

P公司是一家上市公司，境外資產占比超過99%，主要為位于Z國的常規油田以及頁巖油氣資產。P公司年報顯示，2022年1月—2024年9月，企業實現凈利潤合計73.76億元，2024年9月未分配利潤余額高達69.47億元。P公司位于Z國的境外子公司H公司在履行納稅義務后，相關盈利分紅匯回國內不存在相關法律障礙，但H公司從未匯回且自2009年起連續15年未向投資者分紅。

2025年，上海證券交易所上市公司管理部向P公司發函，要求P公司高度重視提高投資者回報水平，結合境外收益和境內訴訟執行風險的額度差異，評估實施分紅的可行路徑，采取有效措施化解技術障礙，切實保護投資者的收益權。

P公司發布公告稱，P公司在滿足日常運營開支的基礎上，H公司仍有大額收益留存，該部分收益匯回境內不存在法律障礙，主要顧慮是境內未決訴訟的執行風險。由于H公司收益未能匯回境內，P公司合并報表層面未分配利潤雖持續增長，但技術上無法實施分紅。鑒于目前情況，P公司未來現金分紅的時間安排暫時無法確定。

那么，H公司長期不將利潤分回給中國母公司P公司，是否應將利潤中歸屬于P公司的部分計入P公司當期所得？

關鍵問題

《特別納稅調整實施辦法（試行）》（國稅發〔2009〕2號）第八十四條規定，中國居民企業股東能夠提供資料證明其控制的外國企業滿足規定條件的，可免于將外國企業不作分配或減少分配的利潤視同股息分配額，計入中國居民企業股東的當期所得。因此，判斷H公司是否屬于受控外國企業，是解決問題的前提。

根據《居民企業境外投資信息報告表》填報說明，企業需自行判定是否構成受控外國企業及控制類型。控制類型包括股份控制、實質控制和不構成控制。股份控制是指在納稅年度任何一天，居民企業持有境外被投資企業50%以上股份或有表決權的股份；居民企業或者中國居民直接或者間接單一持有境外被投資企業10%以上有表決權股份，且由其共同持有該境外被投資企業50%以上股份。實質控制是指居民企業，或者居民企業和中國居民持股比例沒有達到股份控制標準，但在股份、資金、經營、購銷等方面對該境外被投資企業構成實質控制。未達到上述標準的不構成控制。

從P公司公開披露的信息來看，P公司100%持股境內企業Q公司和R公司，P公司通過Q公司和R公司，分別以79%和21%的份額比例持有H公司，并實現對境外資產的控制。同時，H公司依照Z國法律成立且實際管理機構在中國境內。

有觀點認為，H公司將大額收益留存不匯回境內不存在法律障礙，主要顧慮是境內未決訴訟的執行風險，但企業法律訴訟通常與日常經營關聯度較高，基本屬于共生事項，H公司有義務承擔因日常經營而應擔負的法律責任。因此，H公司不分配利潤的行為，不能被視為出于合理經營需要而對利潤不作分配的理由。

政策分析

根據國稅發〔2009〕2號文件，中國居民企業股東能夠提供資料證明其控制的外國企業滿足以下條件之一，可以免于將外國企業不作分配或減少分配的利潤視同股息分配額：設立在國家稅務總局指定的非低稅率國家（地區）；主要取得積極經營活動所得；年度利潤總額低于500萬元人民幣。其中，與積極經營所得相對的是被動所得（消極所得），消極所得是指不需要花費多少時間和精力就能定期獲得的收入，例如股息、利息、租金、特許權使用費等。

《國家稅務總局關于簡化判定中國居民股東控制外國企業所在國實際稅負的通知》（國稅函〔2009〕37號）進一步明確，中國居民企業或居民個人能夠提供資料證明其控制的外國企業設立在美國、英國、法國、德國、日本、意大利、加拿大、澳大利亞、印度、南非、新西蘭和挪威的，可免于將該外國企業不作分配或者減少分配的利潤視同股息分配額，計入中國居民企業的當期所得。

根據P公司公開披露的信息，H公司雖然存在大量未分配利潤，但H公司的設立地Z國為國稅函〔2009〕37號文件中的12個非低稅率國家之一，不作為受控外國企業管理，H公司可免于將其不作分配或者減少分配的利潤視同股息分配額，計入P公司的當期所得。同時，H公司的所得產生于油田、頁巖油氣的經營，屬于積極經營活動所得，符合國稅發〔2009〕2號文件的豁免條件。所以，H公司長期不將利潤分回給P公司，可按照政策規定，免于將其不作分配的利潤視同股息分配額計入P公司的當期所得。

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本文來源：中國稅務報，作者：林濤 ，作者單位：協合風電投資有限公司。關注【明稅】訂閱更多內容。