吳鷹律師：非法吸收公眾存款罪的定罪量刑

20世紀80年代后，中國經濟高速發(fā)展，民營經濟崛起，但正規(guī)金融體系主要服務國有企業(yè)，中小企業(yè)和個人融資需求難通過正規(guī)渠道滿足，民間借貸活躍，非法集資等亂象滋生。1997年刑法修訂前，中國金融法律體系不完善，對非法金融活動監(jiān)管靠行政法規(guī)，缺乏刑事制裁手段，打擊力度不足。1997年《刑法》增設非法吸收公眾存款罪，明確法律適用，維護金融秩序。一、定罪根據《中華人民共和國刑法》第一百七十六條規(guī)定，非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為 。簡單來說，就是未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金，通過各種途徑向社會公開宣傳，承諾在一定期限內還本付息或者給付回報，向社會不特定對象吸收資金的行為。二、犯罪構成要件（一）非法性未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金。比如，一些企業(yè)沒有獲得金融監(jiān)管部門的許可，擅自開展類似銀行存款業(yè)務，向社會公眾吸納資金，這就具備了非法性。在現實中，有的企業(yè)打著投資理財項目的幌子，實則未獲得合法的金融牌照，私下招攬投資者存款，此類行為就觸碰了非法性這一紅線。（二）公開性通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳。企業(yè)不能心存僥幸，認為只要不是大規(guī)模的公開宣傳就不算。即使是在小范圍內口口相傳，但如果傳播范圍逐漸擴大，且企業(yè)對此持放任態(tài)度，同樣可能被認定為具備公開性。例如，某企業(yè)主在朋友間宣傳自己的資金籌集計劃，朋友又將消息傳播給其他人，企業(yè)主明知卻未制止，最終導致吸收資金的信息廣泛擴散，這種情況也符合公開性的特征。（三）利誘性承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報。這一點很好理解，企業(yè)向投資者承諾高額利息、分紅或者其他形式的回報，以此吸引他們投入資金。比如，承諾年化收益率遠超正常市場水平的理財產品，就存在利誘性的嫌疑。（四）社會性向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。如果企業(yè)吸收資金的對象是特定的親友、單位內部員工等，且沒有超出這個特定范圍進行宣傳和吸納，一般不構成此罪。但如果在親友間集資后，親友又向社會不特定對象傳播并吸收資金，企業(yè)對此知情且參與其中，那就可能被認定為具備社會性。三、定罪量刑標準（一）基本量刑幅度三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在100萬元以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的 。如果非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在50萬元以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在25萬元以上，同時具有曾因非法集資受過刑事追究、二年內曾因非法集資受過行政處罰、造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果這些情形之一的，也在此量刑幅度內。三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：當非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在500萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上，會被認定為數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)。非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在250萬元以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在150萬元以上，同時具有造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果情形的，也在此列。十年以上有期徒刑，并處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在5000萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對象5000人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在2500萬元以上，屬于數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)。或者非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在2500萬元以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在1500萬元以上，同時具有造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果情形的，適用此量刑幅度。（二）從輕、減輕及免罰情節(jié)在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。如果非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理 。為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，構成共同犯罪，能夠及時退繳上述費用的，可依法從輕處罰，其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。企業(yè)生產經營需要資金，在資金籌集中，務必了解法律的規(guī)定，規(guī)范自身的經營操作，不要逾越法律邊界。一旦遭遇法律方面的疑難問題，要第一時間向專業(yè)法律人士請教，積極探尋合法且合規(guī)的應對策略，為企業(yè)的平穩(wěn)、健康發(fā)展筑牢堅實根基。

20世紀80年代后，中國經濟高速發(fā)展，民營經濟崛起，但正規(guī)金融體系主要服務國有企業(yè)，中小企業(yè)和個人融資需求難通過正規(guī)渠道滿足，民間借貸活躍，非法集資等亂象滋生。1997年刑法修訂前，中國金融法律體系不完善，對非法金融活動監(jiān)管靠行政法規(guī)，缺乏刑事制裁手段，打擊力度不足。1997年《刑法》增設非法吸收公眾存款罪，明確法律適用，維護金融秩序。

一、定罪

根據《中華人民共和國刑法》第一百七十六條規(guī)定，非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為 。簡單來說，就是未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金，通過各種途徑向社會公開宣傳，承諾在一定期限內還本付息或者給付回報，向社會不特定對象吸收資金的行為。

二、犯罪構成要件

（一）非法性未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金。比如，一些企業(yè)沒有獲得金融監(jiān)管部門的許可，擅自開展類似銀行存款業(yè)務，向社會公眾吸納資金，這就具備了非法性。在現實中，有的企業(yè)打著投資理財項目的幌子，實則未獲得合法的金融牌照，私下招攬投資者存款，此類行為就觸碰了非法性這一紅線。

（二）公開性通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳。企業(yè)不能心存僥幸，認為只要不是大規(guī)模的公開宣傳就不算。即使是在小范圍內口口相傳，但如果傳播范圍逐漸擴大，且企業(yè)對此持放任態(tài)度，同樣可能被認定為具備公開性。例如，某企業(yè)主在朋友間宣傳自己的資金籌集計劃，朋友又將消息傳播給其他人，企業(yè)主明知卻未制止，最終導致吸收資金的信息廣泛擴散，這種情況也符合公開性的特征。

（三）利誘性承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報。這一點很好理解，企業(yè)向投資者承諾高額利息、分紅或者其他形式的回報，以此吸引他們投入資金。比如，承諾年化收益率遠超正常市場水平的理財產品，就存在利誘性的嫌疑。

（四）社會性向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。如果企業(yè)吸收資金的對象是特定的親友、單位內部員工等，且沒有超出這個特定范圍進行宣傳和吸納，一般不構成此罪。但如果在親友間集資后，親友又向社會不特定對象傳播并吸收資金，企業(yè)對此知情且參與其中，那就可能被認定為具備社會性。

三、定罪量刑標準

（一）基本量刑幅度

三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在100萬元以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的 。

如果非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在50萬元以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在25萬元以上，同時具有曾因非法集資受過刑事追究、二年內曾因非法集資受過行政處罰、造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果這些情形之一的，也在此量刑幅度內。

三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：當非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在500萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在250萬元以上，會被認定為數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)。

非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在250萬元以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在150萬元以上，同時具有造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果情形的，也在此列。

十年以上有期徒刑，并處罰金：非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在5000萬元以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款對象5000人以上；非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在2500萬元以上，屬于數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)。或者非法吸收或者變相吸收公眾存款數額在2500萬元以上或者給存款人造成直接經濟損失數額在1500萬元以上，同時具有造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果情形的，適用此量刑幅度。

（二）從輕、減輕及免罰情節(jié)

在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。如果非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理 。為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，構成共同犯罪，能夠及時退繳上述費用的，可依法從輕處罰，其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理。

企業(yè)生產經營需要資金，在資金籌集中，務必了解法律的規(guī)定，規(guī)范自身的經營操作，不要逾越法律邊界。一旦遭遇法律方面的疑難問題，要第一時間向專業(yè)法律人士請教，積極探尋合法且合規(guī)的應對策略，為企業(yè)的平穩(wěn)、健康發(fā)展筑牢堅實根基。