最高院：實際施工人主張代位求償權(quán)，怎樣舉證法院才會支持？

作者：周軍律師.

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在建設(shè)工程領(lǐng)域，實際施工人因轉(zhuǎn)包人、違法分包人怠于支付工程款，常通過代位求償權(quán)向發(fā)包人主張權(quán)利。但司法實踐中，大量代位求償主張因舉證不達標(biāo)被法院駁回。

那么，實際施工人主張代位求償權(quán)，怎樣舉證法院才會支持？

最高院在《林玉潤、海南盛騰建筑安裝工程有限公司等建設(shè)工程合同糾紛民事申請再審案》中明確：

實際施工人主張債權(quán)人的代位求償權(quán)，至少應(yīng)該舉證證明合同相對方欠付其工程款，且第三人欠該公司工程款且該公司怠于行使其債權(quán)，法院才能予以支持。

據(jù)此，實際施工人主張代位求償權(quán)需同時證明三大核心要件，舉證需圍繞“明確性、關(guān)聯(lián)性、合法性”展開，形成完整證據(jù)鏈，法院才會支持。

一、核心要件一：舉證自身對債務(wù)人（轉(zhuǎn)包人/違法分包人）享有合法到期債權(quán)

這是主張代位求償權(quán)的基礎(chǔ)，需證明債權(quán)真實存在、金額明確且已屆清償期。有效證據(jù)包括：一是實際施工關(guān)系證明，如與債務(wù)人簽訂的轉(zhuǎn)包/違法分包合同（即便無效，仍可證明施工事實與結(jié)算依據(jù)）、施工日志、監(jiān)理記錄、工人考勤表等，證實自身實際投入資金、人力、材料完成施工；二是工程量與結(jié)算依據(jù)，如經(jīng)雙方簽字確認的工程量確認單、簽證單、結(jié)算協(xié)議，或第三方造價鑒定報告，明確施工范圍與欠款金額；三是債權(quán)到期證明，如結(jié)算協(xié)議約定的付款期限屆滿憑證、向債務(wù)人發(fā)出的催款函及送達記錄（快遞回執(zhí)、電子送達憑證等），證明已向債務(wù)人主張權(quán)利但未獲清償。

需注意，發(fā)包人與總承包人的合同單價因合同相對性，不能直接作為結(jié)算依據(jù)，需提交自身與債務(wù)人的專屬結(jié)算約定，否則舉證不被認可。

二、核心要件二：舉證債務(wù)人對次債務(wù)人（發(fā)包人/上一手合法分包人）享有明確到期債權(quán)

這是代位求償權(quán)的行使前提，需證明次債務(wù)人對債務(wù)人負有合法、明確且已到期的工程款債務(wù)。有效證據(jù)包括：一是債務(wù)人與次債務(wù)人的合同關(guān)系證明，如總承包合同、合法分包合同，證實雙方存在工程款支付義務(wù)；二是債權(quán)明確的證據(jù)，如發(fā)包人與債務(wù)人的結(jié)算書、審計報告、進度款報審表，或生效判決、仲裁裁決確認的債權(quán)金額，無爭議債權(quán)最易被法院采信；三是債權(quán)到期證明，如合同約定的付款期限、工程竣工驗收合格證明（通常驗收合格后付款條件成就），或債務(wù)人向次債務(wù)人發(fā)出的催款記錄。

若無法自行獲取上述證據(jù)，可向法院申請調(diào)取發(fā)包人處的結(jié)算資料、支付憑證等關(guān)鍵證據(jù)；若工程未完成正式結(jié)算，需提交已完工工程量確認單等證據(jù)，證明債權(quán)金額可通過鑒定確定。

三、核心要件三：舉證債務(wù)人怠于行使債權(quán)且損害自身權(quán)益

這是勝訴關(guān)鍵，需證明債務(wù)人未積極行權(quán)且該行為導(dǎo)致自身債權(quán)無法實現(xiàn)。有效證據(jù)包括：一是債務(wù)人怠于行權(quán)的證明，如通過法院或仲裁機構(gòu)查詢的記錄，證實債務(wù)人未就到期債權(quán)提起訴訟或申請仲裁，僅口頭催討不構(gòu)成有效行權(quán)；二是損害后果證明，如債務(wù)人被列為失信被執(zhí)行人的記錄、終本裁定書、破產(chǎn)公告等，證實債務(wù)人無清償能力；或次債務(wù)人的財產(chǎn)被其他債權(quán)人查封的證據(jù)，證明債務(wù)人怠于行權(quán)將導(dǎo)致債權(quán)無法實現(xiàn)；三是催告履行證據(jù)，向債務(wù)人發(fā)出書面催告函，要求其限期向次債務(wù)人主張權(quán)利，保留債務(wù)人不予回復(fù)或明確拒絕的證據(jù)，強化怠于行權(quán)的認定。

周軍律師提醒，實際施工人主張代位求償權(quán)，舉證核心在于證據(jù)的明確性、關(guān)聯(lián)性與合法性。單純證明施工事實、提交瑕疵資料、突破法定主體范圍等，均無法獲得支持。建議施工中規(guī)范留存結(jié)算資料、簽證文件，必要時咨詢專業(yè)律師梳理舉證思路，避免因舉證不當(dāng)導(dǎo)致維權(quán)失敗。

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