吳鷹律師：非法經營罪是否存在未遂形態

非法經營罪是否存在未遂形態，在司法實踐中確實存在不同觀點，這直接影響到案件的定罪量刑。一、非法經營罪未遂的認定爭議關于非法經營罪是否存在未遂形態，主要存在兩種不同觀點。（一）行為犯觀點一經實施即既遂。此種觀點認為，非法經營罪是行為犯。只要行為人未經許可，實施了生產、購買、儲存、運輸、銷售等非法經營行為之一，且達到“情節嚴重”的程度，即構成犯罪既遂。是否實際完成銷售、是否獲利，不影響既遂的成立。其理由是，非法經營行為本身已經侵害了國家特許的經營秩序。（二）結果犯觀點以銷售實現為既遂。此種觀點認為，非法經營罪本質上是以營利為目的的犯罪。收購、儲存、運輸等行為都是為最終的銷售做準備。只有當銷售行為完成，非法經營的目的才真正實現，對市場的擾亂才更為直接和嚴重。因此，應以實際銷售作為犯罪既遂的標準。在銷售行為完成之前，因意志以外的原因未能得逞的，應認定為犯罪未遂。目前，司法實踐中傾向于采納第二種觀點的案例較多，即承認非法經營罪存在未遂形態。判斷的關鍵往往在于非法經營行為是否已經完成，特別是所欲實現的銷售目的是否得逞。二、未遂案例與量刑影響以下是幾個典型的非法經營罪未遂案例，可以清晰看到未遂情節對最終量刑的顯著影響。案例一：郭某、張某運輸假冒卷煙案基本案情：郭某、張某無證運輸1400條假冒卷煙，在運輸途中被查獲，貨物價值6.3萬元。該批卷煙尚未進行銷售。裁判觀點，二被告人的犯罪目的是銷售獲利，其購買和運輸行為均是為銷售做準備。由于在運輸環節被查獲，銷售行為未能完成，屬于“已經著手實行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞”，構成犯罪未遂。鑒于未遂情節，以及主從犯、自首、悔罪表現等因素，對二人均適用緩刑（郭某，有期徒刑一年，緩刑一年。張某，有期徒刑六個月，緩刑一年。）案例二：陳某儲存正品卷煙案基本案情：陳某無證經營煙草，此前已銷售金額達50余萬元。執法人員在其庫房內查獲尚未銷售的正品卷煙，貨值12萬元。辯護人提出，庫房內查獲的卷煙因尚未銷售，應認定為未遂。法院采納該意見，認為非法經營罪的完成需要一系列過程的實現，陳某購入卷煙的行為只是經營的開始，由于被及時查獲，其銷售行為并未得逞，犯罪目的未能實現，因此該部分行為構成未遂。量刑影響：此案中，已銷售部分（50余萬元）構成既遂，未銷售部分（12萬元）構成未遂。法院在量刑時，對未遂部分依法從輕或減輕處罰。雖然判決書未明確最終刑期，但明確了未遂部分的認定對降低整體刑罰量起到了關鍵作用。案例三：黃某非法經營煙葉案基本案情：上訴人黃某實施非法經營行為，其經營的煙草尚未最終流入市場即被查獲。一審法院認為非法經營罪是行為犯，不存在未遂，判處黃某有期徒刑三年。二審法院則認為，非法經營罪存在未遂形態，需要聯系行為對法益（市場秩序）的實際侵害程度來判斷。黃某的非法經營行為沒有使煙草流入市場，未造成其期望的危害結果，因此應認定為犯罪未遂。量刑影響：二審法院撤銷一審判決，改判黃某有期徒刑二年，緩刑三年。未遂情節的認定直接導致刑期的減少和緩刑的適用，體現了未遂在量刑中的重大影響。三、總結與實務要點從以上案例可以看出，未遂認定的核心在于判斷經營行為是否已經完成，特別是最終的銷售目的是否實現。僅為經營做準備的行為（如購買、儲存、運輸）而被查獲，有很大可能被認定為犯罪未遂。未遂對量刑的影響顯著。一旦被認定為未遂，根據刑法規定，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。這在實務中可能直接體現為刑期的縮短，甚至在情節較輕、符合條件時適用緩刑。司法實踐中對非法經營罪未遂的認定仍存在爭議，具體案件的判決會因地區、案情細節（如物品性質、金額、是否初犯等）和法官裁量而有所不同。如遇具體案件，務必咨詢專業的刑事辯護律師。

非法經營罪是否存在未遂形態，在司法實踐中確實存在不同觀點，這直接影響到案件的定罪量刑。

一、非法經營罪未遂的認定爭議

關于非法經營罪是否存在未遂形態，主要存在兩種不同觀點。

（一）行為犯觀點

一經實施即既遂。此種觀點認為，非法經營罪是行為犯。只要行為人未經許可，實施了生產、購買、儲存、運輸、銷售等非法經營行為之一，且達到“情節嚴重”的程度，即構成犯罪既遂。是否實際完成銷售、是否獲利，不影響既遂的成立。其理由是，非法經營行為本身已經侵害了國家特許的經營秩序。

（二）結果犯觀點

以銷售實現為既遂。此種觀點認為，非法經營罪本質上是以營利為目的的犯罪。收購、儲存、運輸等行為都是為最終的銷售做準備。只有當銷售行為完成，非法經營的目的才真正實現，對市場的擾亂才更為直接和嚴重。因此，應以實際銷售作為犯罪既遂的標準。在銷售行為完成之前，因意志以外的原因未能得逞的，應認定為犯罪未遂。

目前，司法實踐中傾向于采納第二種觀點的案例較多，即承認非法經營罪存在未遂形態。判斷的關鍵往往在于非法經營行為是否已經完成，特別是所欲實現的銷售目的是否得逞。

二、未遂案例與量刑影響

以下是幾個典型的非法經營罪未遂案例，可以清晰看到未遂情節對最終量刑的顯著影響。

案例一：郭某、張某運輸假冒卷煙案

基本案情：郭某、張某無證運輸1400條假冒卷煙，在運輸途中被查獲，貨物價值6.3萬元。該批卷煙尚未進行銷售。

裁判觀點，二被告人的犯罪目的是銷售獲利，其購買和運輸行為均是為銷售做準備。由于在運輸環節被查獲，銷售行為未能完成，屬于“已經著手實行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞”，構成犯罪未遂。鑒于未遂情節，以及主從犯、自首、悔罪表現等因素，對二人均適用緩刑（郭某，有期徒刑一年，緩刑一年。張某，有期徒刑六個月，緩刑一年。）

案例二：陳某儲存正品卷煙案

基本案情：陳某無證經營煙草，此前已銷售金額達50余萬元。執法人員在其庫房內查獲尚未銷售的正品卷煙，貨值12萬元。

辯護人提出，庫房內查獲的卷煙因尚未銷售，應認定為未遂。法院采納該意見，認為非法經營罪的完成需要一系列過程的實現，陳某購入卷煙的行為只是經營的開始，由于被及時查獲，其銷售行為并未得逞，犯罪目的未能實現，因此該部分行為構成未遂。

量刑影響：此案中，已銷售部分（50余萬元）構成既遂，未銷售部分（12萬元）構成未遂。法院在量刑時，對未遂部分依法從輕或減輕處罰。雖然判決書未明確最終刑期，但明確了未遂部分的認定對降低整體刑罰量起到了關鍵作用。

案例三：黃某非法經營煙葉案

基本案情：上訴人黃某實施非法經營行為，其經營的煙草尚未最終流入市場即被查獲。

一審法院認為非法經營罪是行為犯，不存在未遂，判處黃某有期徒刑三年。二審法院則認為，非法經營罪存在未遂形態，需要聯系行為對法益（市場秩序）的實際侵害程度來判斷。黃某的非法經營行為沒有使煙草流入市場，未造成其期望的危害結果，因此應認定為犯罪未遂。

量刑影響：二審法院撤銷一審判決，改判黃某有期徒刑二年，緩刑三年。未遂情節的認定直接導致刑期的減少和緩刑的適用，體現了未遂在量刑中的重大影響。

三、總結與實務要點

從以上案例可以看出，未遂認定的核心在于判斷經營行為是否已經完成，特別是最終的銷售目的是否實現。僅為經營做準備的行為（如購買、儲存、運輸）而被查獲，有很大可能被認定為犯罪未遂。

未遂對量刑的影響顯著。一旦被認定為未遂，根據刑法規定，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。這在實務中可能直接體現為刑期的縮短，甚至在情節較輕、符合條件時適用緩刑。

司法實踐中對非法經營罪未遂的認定仍存在爭議，具體案件的判決會因地區、案情細節（如物品性質、金額、是否初犯等）和法官裁量而有所不同。如遇具體案件，務必咨詢專業的刑事辯護律師。