李營營律師：商業秘密損失計算規則二——研發成本

最高檢：商業秘密刑事案件中，如何計算權利人損失？（二）

被告人侵權導致秘點公開的情況下，按秘點研發成本計算損失數額

閱讀提示：在商業秘密刑事案件中，準確認定權利人損失數額關乎犯罪嫌疑人定罪和量刑，是案件辦理過程中的重要一環。事實上，司法解釋規定的非常明確，不同侵權情形下損失計算的規則是不同的。那么，在被告人將權利人的技術信息申請專利或者以其他形式公開的情況下，如何計算損失呢？本期，李營營律師團隊對侵犯商業秘密罪刑事案件逐一梳理總結，同時結合多年來豐富的辦案經驗，形成與刑事案件有關的損失計算專題裁判文章，與各位讀者分享。

裁判要旨：因侵犯商業秘密行為導致商業秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數額可以根據該項商業秘密的研究開發成本確定。

案情簡介：

1.袋某機械（上海）有限公司（以下簡稱“袋某機械公司”）主營制袋機的研發、生產和銷售業務，核心技術包括“共軛凸輪控制的上頭卡裝置”“紙袋翻轉裝置”等。

2. 2016年10月至2017年3月期間，紀某民入職袋某機械公司任總經理、劉某生入職袋某機械公司任常務副總經理、王某入職袋某機械公司任副總經理、隋某國入職袋某機械公司任機械設計主管。上述人員任職期間均與公司簽訂了勞動合同和保密協議。

3. 2018年12月起，紀某民、劉某生、王某經共謀，共同出資成立優某環保科技（上海）有限公司（以下簡稱“優某科技公司”），再由優某科技公司控股成立袋某環保科技（上海）有限公司（以下簡稱“袋某環保公司”）。

4. 2019年初，紀某民、劉某生、王某先后從袋某機械公司離職，并進入優某科技公司工作。劉某生、隋某國在離職前，將其負責保管的存有袋某機械公司機械圖紙的硬盤予以備份，帶至優某科技公司使用直至案發。王某使用上述圖紙生產制造與袋某機械公司相似的L型制袋機對外銷售，銷售金額共計人民幣265萬元。

5. 2019年6月起，紀某民、劉某生、王某、隋某國共謀，將袋某機械公司上述“共軛凸輪控制的上頭卡裝置”“紙袋翻轉裝置”技術信息直接使用或者部分修改后，通過申請實用新型專利的方式予以對外公開。經評估，袋某機械公司上述兩項技術信息的研發價值共計人民幣207.35萬元。

6. 2022年2月10日，上海市浦東新區人民法院（系當時上海知識產權案件集中管轄法院）以侵犯商業秘密罪，分別判處被告人紀某民等四人有期徒刑一年九個月至二年不等，均適用緩刑，并處罰金人民幣十萬元至十八萬元不等；依法禁止四人在緩刑考驗期內從事制袋機生產、銷售及相關經營活動。

7.四名被告人均未提出上訴，判決已生效。

案件爭議焦點：

被告人侵犯權利人商業秘密并用于申請專利導致商業秘密已為公眾所知悉的，如何計算權利人的損失？

檢察院觀點：

一、侵權導致秘點公開的情況下，以權利人研發成本認定侵犯商業秘密犯罪案件的損失數額

侵犯商業秘密犯罪案件辦理中，對于權利人損失數額和侵權人違法所得的認定是辦案難點之一。對于被告人侵犯權利人商業秘密并用于申請專利導致商業秘密已為公眾所知悉的，檢察機關可以引導權利人全面提供相關技術信息的研發材料，準確認定研發成本，綜合認定其商業價值。

二、讓權利人實質性參與訴訟，便于法庭查明事實

本案檢察機關在辦理侵犯商業秘密案件中，全面聽取權利人訴求，引導權利人實質性參與訴訟，就相關技術問題等發表意見，對法庭查明復雜技術事實起到積極促進作用。通過引導公安機關全面查扣技術信息載體、組織訴訟參與人簽署保密承諾書等方式，加強訴訟過程中的商業秘密保護，防止“二次泄密”。加強釋法說理，促成退贓退賠。對于侵權人利用涉案商業秘密申請取得的專利，可通過促成侵權人返還專利及相關利益等方式，最大程度維護權利人的合法權利。

三、幫助權利人企業建立商業秘密保護體系

本案檢察機關立足個案辦理，結合地區經濟發展特點，積極助力打造轄區商業秘密保護示范點項目，從人員管理、涉密信息保護、涉密區域活動管理、檢查改進等四個方面，參與制定轄區企業創建商業秘密保護示范點評價標準。就商業秘密保護工作向權利人提出有針對性的檢察建議，幫助完善知識產權合規管理體系，提升企業經營風險防范能力，為營造尊重知識、保護創新的法治化營商環境貢獻檢察力量。

案例來源：

《紀某民等四人侵犯商業秘密案》[2023年最高人民檢察院發布10起檢察機關知識產權保護典型案例之一]

實戰指南：

一、侵權人將技術信息用于申請專利導致商業秘密已為公眾所知悉的，可以以該項商業秘密的研究開發成本計算權利人的損失。

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（三）》第五條第一款第五項規定：“因侵犯商業秘密行為導致商業秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數額可以根據該項商業秘密的商業價值確定。商業秘密的商業價值，可以根據該項商業秘密的研究開發成本、實施該項商業秘密的收益綜合確定。”本案中，上海市公安局奉賢分局對紀某民等人涉嫌侵犯商業秘密案立案偵查后，圍繞涉案技術信息進行了非公知性鑒定、同一性鑒定、涉案技術信息價值認定等，根據本案具體侵權情形為披露公知，準確地選擇了損失計算方法，委托評估機構對權利人袋某機械公司為涉案技術信息投入的研發成本進行評估。經評估，袋某機械公司上述兩項技術信息的研發價值共計人民幣207.35萬元，確定了本案中因被告人侵權犯罪行為給權利人造成的損失，也確定了本案滿足定罪標準。

二、奉賢區檢察院在本案中的4點做法，為律師及公檢法機關辦理商業秘密刑事案件提供了較為全面、妥善的辦理思路。

上海市公安局奉賢分局以紀某民、劉某生、王某、隋某國涉嫌侵犯商業秘密罪向奉賢區檢察院移送審查起訴之后，開展以下工作：

1.建議公安機關詳細搜查直接侵權人住處，查獲封存技術信息載體。奉賢區檢察院綜合全案證據，認定涉案技術信息來源于時任袋某機械公司常務副總經理劉某生、機械設計主管隋某國，建議公安機關對兩人住處詳細搜查，查獲相關技術信息載體并查扣封存。

2.由權利人實質性參與訴訟。奉賢區檢察院當面向權利人送達訴訟權利義務告知書，充分聽取其意見。推動權利人實質性參與庭審，讓權利人就技術問題發表意見，便于法庭查明案件事實。

3.追贓挽損。奉賢區檢察院通過充分釋法說理，促使四名侵權人認罪認罰，共計賠償權利人經濟損失人民幣281萬元。

4.促成侵權人與權利人達成專利返還協議。奉賢區檢察院建議公安機關補充偵查侵權人使用涉案技術信息申請專利、導致該技術信息已為公眾所知悉的相關證據，參考該項技術信息的研發成本認定侵權行為造成的損失數額，并促成侵權人與權利人達成專利返還協議，降低維權成本，最大限度挽回權利人競爭優勢。

專業背景介紹：李營營，北京云亭律師事務所高級合伙人，業務培訓工作委員會副主任，北京企業法律風險防控研究會第二屆理事會理事，高級企業合規師，畢業于中國社會科學院，民商法碩士（公司法方向），擁有證券從業資格，專注于商業秘密民事與刑事、與技術相關的爭議解決和保護、民商事訴訟與仲裁、保全與執行等實務領域，在最高人民法院、各省級高級人民法院成功辦理多起重大疑難復雜案件。李營營律師深耕知識產權民事糾紛和刑事犯罪領域多年，對涉知識產權（尤其是商業秘密民刑案件、與技術相關的合同糾紛、商業詆毀等不正當競爭案件）相關法律問題均有深入研究。李營營律師代理的多起知識產權民事案件獲得判決的勝訴結果，代理多起客戶作為原告成功爭取法院3倍懲罰性賠償，代理的多起被告客戶成功爭取法院判定不構成侵權的勝訴結果，代理多起被害企業成功啟動刑事立案、刑事追訴、成功爭取犯罪分子得到刑事處罰結果；代理多起被告人/被告單位處理的涉商業秘密犯罪刑事案件也取得了無罪、檢察院決定不予追訴的良好效果。同時，李營營律師在商業秘密體系建設領域，也具有豐富的項目經驗。協助多家企業客戶完成企業商業秘密保密體系運行情況的法律盡職調查，成功為多家企業客戶建設完善的商業秘密保密體系。在5類技術合同領域，李營營律師團隊圍繞不同業務領域下技術合同簽訂以及履行中風險點，形成了數百篇專題研究文章，熟悉該類合同糾紛常見風險點和解決方案。在民商事爭議解決領域，李營營律師成功代理多位企業客戶在多例合同糾紛案件中完成訴訟目的，善于以高效的溝通和專業的能力在短期內為客戶快速回款，通過商業談判、訴訟打擊、第三人債務加入、調解和解等手段有效保護客戶合法權益。截至目前，李營營律師在“法客帝國”“民商事裁判規則”“保全與執行”等公眾號發表與技術、商業秘密、公司實務、保全與執行等話題相關專業文章百余篇，多篇文章被最高人民法院和各地法院轉載，廣受業內人士好評。李營營律師團隊一直致力技術保護和與技術有關的爭議解決，多年來深入研究技術委托開發合同、技術合作開發合同、技術轉化合同、技術轉讓合同、技術許可合同、技術咨詢合同、技術服務合同、技術培訓合同、技術中介合同、技術進口合同等與技術合同相關的爭議解決，在該特定領域內發布了數百篇專業文章，對技術合同糾紛案件有扎實并深入的研究，熟悉該領域內常見、多發的問題和爭議焦點，熟悉法院實務裁判規則，擅長擬定各類技術合同，能夠迅速精準識別合作的風險和合同漏洞，可以協助開發方或委托方提前控制好法律風險，提供風險應對方案、及時解決風險，推動技術項目安全高效運行。2022年，李營營律師結合多年來辦理大量執行審查類相關業務的經驗，以真實案例為導向，對各種業務場景下的主要法律問題、典型裁判規則、風險應對策略和解決方案建議進行類型化匯總和歸納，合著出版《保全與執行：執行異議與執行異議之訴實戰指南》。接下來，李營營律師團隊會陸續出版商業秘密實戰的相關書籍、技術合同糾紛實戰指南、不正當競爭實戰的相關書籍、知識產權犯罪的相關書籍。