如何利用跨境并購實(shí)現(xiàn)大額資金的出入境？

為了大家更好的理解資金出入境的法律風(fēng)險。郭律師團(tuán)隊整理了覆蓋虛擬貨幣交易、跨境貿(mào)易、內(nèi)保外貸、境外投資等26種資金出入境方式的法律風(fēng)險研究。接下來我們將從：一般過程及成本、優(yōu)缺點(diǎn)、常規(guī)法律風(fēng)險、刑事法律風(fēng)險四個部分為大家詳細(xì)的分析各類資金出入境方式的法律風(fēng)險：

第 十 二 種：跨 境 并 購

1、一般過程及成本

跨境并購是指境內(nèi)企業(yè)通過購買或合并境外企業(yè)，進(jìn)一步擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模或進(jìn)入新的市場。這個過程一般包括以下步驟：尋找并購目標(biāo)，進(jìn)行盡職調(diào)查，談判并確定交易條款，完成交易，并進(jìn)行后并購整合。

在尋找并購目標(biāo)階段，企業(yè)可能需要付出大量時間和人力資源，尋找符合其戰(zhàn)略目標(biāo)的境外企業(yè)。在盡職調(diào)查階段，企業(yè)需要投入大量的財力，聘請律師、會計師等專業(yè)人員進(jìn)行詳細(xì)的審核。在談判和確定交易條款階段，雙方需要在交易價格、交易方式、交易結(jié)構(gòu)等多個方面進(jìn)行討論和協(xié)商。完成交易階段則需要付出實(shí)際的交易款項，同時可能會產(chǎn)生各種交易稅費(fèi)。最后，在并購后的整合階段，企業(yè)需要投入大量的人力和財力，進(jìn)行戰(zhàn)略整合、人力資源整合、文化整合等工作。

2、優(yōu)缺點(diǎn)

優(yōu)點(diǎn)：可以迅速進(jìn)入新的市場，獲得新的客戶和資源；可以擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模，提高市場份額；可以通過并購來獲取新的技術(shù)或知識產(chǎn)權(quán)。

缺點(diǎn)，如文化差異可能導(dǎo)致并購后的整合困難；可能會產(chǎn)生大量的交易成本和并購后的整合成本；可能會面臨境外市場的政治、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險。

3、常規(guī)法律風(fēng)險

跨境并購的主要風(fēng)險來源于《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》，主要存在以下風(fēng)險：

（1）合規(guī)風(fēng)險：跨境并購涉及的國內(nèi)外法律差異可能導(dǎo)致合規(guī)風(fēng)險。根據(jù)本法第四條，企業(yè)進(jìn)行跨境并購時需要符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章的要求，包括資格要求、產(chǎn)業(yè)政策要求等。如果企業(yè)未能遵守相關(guān)規(guī)定，可能面臨交易被阻止、撤銷或承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的風(fēng)險。

（2）國有資產(chǎn)管理風(fēng)險：如果跨境并購涉及國有企業(yè)或上市公司的國有股權(quán)管理，根據(jù)本法第五條，企業(yè)需要遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。未能履行國有資產(chǎn)管理規(guī)定可能導(dǎo)致交易受阻或被撤銷的風(fēng)險。

（3）審批和登記風(fēng)險：根據(jù)本法第六條，外國投資者進(jìn)行跨境并購需要經(jīng)過審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并辦理相應(yīng)的變更登記或設(shè)立登記手續(xù)。如果未能按照規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)，可能面臨合同無效、違法處罰或其他法律風(fēng)險。

（4）稅務(wù)和外匯管理風(fēng)險：根據(jù)本法第七條和第八條，進(jìn)行跨境并購涉及的各方當(dāng)事人需要遵守中國的稅法和外匯管理法規(guī)。未按照規(guī)定納稅或未履行外匯管理手續(xù)可能面臨稅務(wù)罰款、外匯違規(guī)處罰等風(fēng)險。

4、刑事法律風(fēng)險

其可能導(dǎo)致的刑事風(fēng)險如下：

（1）洗錢罪。跨境并購可能涉及資金賬戶提供、財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券、通過轉(zhuǎn)賬或其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金、跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等操作，如果這些操作是為了掩飾或隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)，那么可能觸發(fā)洗錢罪。

（2）幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。如果公司知道合作方通過跨境并購從事網(wǎng)絡(luò)犯罪，如網(wǎng)絡(luò)詐騙、侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)等，卻還為其提供技術(shù)支持或者廣告推廣、支付結(jié)算等幫助，這可能構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。

（3）非法經(jīng)營罪。如果公司通過跨境并購非法經(jīng)營未經(jīng)許可的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品，或者未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)，那么可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

5、法律條文引用

1.《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第四條：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。

2.《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第五條：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

3.《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第六條：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記。如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。

4.《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第七條：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

5.《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第八條：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)。

*本文為郭律師團(tuán)隊原創(chuàng)文章，禁止轉(zhuǎn)載

作者簡介

郭志浩律師，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人律師、西北政法大學(xué)兼職教授、中南大學(xué)法學(xué)院兼職教授，現(xiàn)任盈科深圳第六屆領(lǐng)導(dǎo)班子管委會委員、數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)部主任、實(shí)務(wù)研究工作委員會主任，同時兼任西北政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與國家安全研究院院長、山西農(nóng)業(yè)大學(xué)客座教授、深圳鏈協(xié)法律專委會主任等。多次被評為盈科全國優(yōu)秀律師、領(lǐng)軍人才、十佳律師、2022年度《對話律師》封面人物等。曾辦理國內(nèi)眾多重大敏感類案件，并成功進(jìn)行過數(shù)十起刑事案件的無罪辯護(hù)，發(fā)表了數(shù)篇專業(yè)學(xué)術(shù)論文（部分為核心期刊），出版了國內(nèi)首本區(qū)塊鏈行業(yè)的法律實(shí)務(wù)類專著《區(qū)塊鏈法律實(shí)務(wù)》（中國法律出版社），其經(jīng)典案例也被編入《辯策》《盈論》《案說合規(guī)》等著作。多次受邀《新華社》《民主與法制》等國家級期刊的采訪，中國經(jīng)營報、中國產(chǎn)經(jīng)新聞、CCTV華夏之聲、新京報、法治日報、深圳特區(qū)報、廣州日報、浙江日報、南方都市報、南方周末報、財經(jīng)雜志、時代財經(jīng)、界面新聞、第一財經(jīng)、天目新聞、金色財經(jīng)、財經(jīng)鏈新、鳳凰新聞、華爾街見聞、中華網(wǎng)、金融界等多家官方媒體均有相關(guān)報道。