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今天更新廣州“rush”開庭的最后一篇。
1.案件背景
被告在原告住所內(nèi)查獲一瓶物品后,依照法定程序,將該物品送至廣州市某第三方鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
2.法律規(guī)定
《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》第八十七條:
為了查明案情,需要對專門性技術(shù)問題進(jìn)行鑒定的,應(yīng)當(dāng)指派或者聘請具有專門知識的人員進(jìn)行。
需要聘請本公安機(jī)關(guān)以外的人進(jìn)行鑒定的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后,制作鑒定聘請書。
需要特別注意的是,聘請第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定,必須制作鑒定聘請書,這是法定程序要求。
3.本案鑒定問題
既然法律明確要求應(yīng)當(dāng)制作書面的鑒定聘請書,那么我們再來看本案被告提交的證據(jù)目錄——
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??被告證據(jù)目錄??
并沒有鑒定聘請書。
4.被告回應(yīng)
在律師看來,如未制作并提交鑒定聘請書,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告的鑒定委托程序存在違法。
當(dāng)鄭律師提出該項質(zhì)證意見后,被告回應(yīng)稱:
“本案實(shí)際上存在《鑒定聘請書》,但其認(rèn)為該材料不屬于必須提交的證據(jù),因此未向法庭提交,如有需要可以立刻當(dāng)庭補(bǔ)充提供。”
“不好意思,原告并未申請調(diào)取該證據(jù)。”
對此,代理人其實(shí)早有預(yù)判,此前在北京辦理的同類案件中,北京的被告也曾作出過完全相同的回應(yīng)。
那么,律師是如何回應(yīng)的?
“庭前,廣鐵法院已向各方當(dāng)事人送達(dá)《行政訴訟舉證通知書》,明確被告的舉證期限為收到起訴狀之日起十五日,同時也明確了舉證范圍為全部證據(jù)。
目前,本案被告的舉證期限已經(jīng)屆滿,其未提交該證據(jù),應(yīng)依據(jù)《行政訴訟法》視為其沒有證據(jù),即沒有《鑒定聘請書》,應(yīng)認(rèn)定鑒定程序違法。”
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??庭前送達(dá)的文書??
反觀北京地區(qū)的同類案件,被告通常都會提交書面的《鑒定聘請書》,以證明其鑒定程序的合法性。
5.律師觀察
換個角度看,本案的爭議,其實(shí)已經(jīng)不只是個案中的一份文書是否提交的問題,鑒定聘請書并非形式性材料,而是啟動第三方鑒定的法定前提。
如果連這一基礎(chǔ)環(huán)節(jié)都無法在舉證期限內(nèi)予以證明,那證據(jù)的來源與合法性,本身就已經(jīng)失去支撐。
程序一旦失守,實(shí)體結(jié)論也就難言穩(wěn)固。
本案最終的裁判結(jié)果,或許不僅關(guān)乎個案輸贏,更關(guān)乎法院對行政機(jī)關(guān)程序邊界的態(tài)度:是放任事后補(bǔ)救,還是堅守“依法舉證、期限剛性”的法律要求。
近日連續(xù)更新的三篇文章,分別與各位分享了本案中較為典型、也較為明顯的三處程序違法。
每篇文章中,均設(shè)置了讀者投票;截至目前,絕大多數(shù)讀者認(rèn)為,原告律師所指出的問題,確實(shí)構(gòu)成程序違法。
那么,廣鐵法院最終將如何認(rèn)定?我們將持續(xù)關(guān)注,一旦判決作出,屆時也將第一時間向各位公開。
-完-
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