杭州刑事律師：微信群賭博，是賭博罪還是開設(shè)賭場(chǎng)罪

一、前言

由葉斌律師（浙江允道律所主任、創(chuàng)始合伙人、刑事團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人）領(lǐng)銜的允道刑事團(tuán)隊(duì)，深耕刑事辯護(hù) 18 年，累計(jì)辦結(jié)刑事案件超 2000 件，其中杭州及浙江地區(qū)涉及“通過網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場(chǎng)”案件占比逐年上升。團(tuán)隊(duì) 20 余人秉持 “專業(yè)、靠譜、有經(jīng)驗(yàn)” 的服務(wù)理念，對(duì) “開設(shè)賭場(chǎng)罪”形成成熟的辯護(hù)體系，特此展開實(shí)務(wù)研究，為當(dāng)事人權(quán)益守護(hù)提供專業(yè)參考。

二、賭博罪的法律規(guī)定

《刑法》第三百零三條第一款以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

三、開設(shè)賭場(chǎng)罪的法律規(guī)定

《刑法》第三百零三條第二款開設(shè)賭場(chǎng)的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

四、微信群賭博，是賭博罪還是開設(shè)賭場(chǎng)罪

微信賭博群在特定條件下應(yīng)解釋為賭場(chǎng)，只有在微信群具備控制性、組織性、持續(xù)性、開放性條件下，才能認(rèn)為其具備賭場(chǎng)的屬性，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

控制性。例如設(shè)置賭博規(guī)則，例如：如果賭客不遵守既定規(guī)則，則會(huì)被移出微信群。

組織性。行為人之間分工明確，例如：維護(hù)賭博鏈接、接受投注、統(tǒng)計(jì)輸贏、結(jié)算賭資、處理糾紛等。

持續(xù)性。長(zhǎng)時(shí)間運(yùn)營(yíng)，例如：確定換班制度，不同的工作人員負(fù)責(zé)不同的時(shí)間，確保賭博群每日24小時(shí)不間斷運(yùn)轉(zhuǎn)，賭客隨時(shí)可以在群內(nèi)投注賭博。

開放性。群成員不特定，例如：開設(shè)賭場(chǎng)的被邀請(qǐng)人也可以邀請(qǐng)賭博人員。

如果微信賭博群不具備上述性質(zhì)，利用微信群組織賭博活動(dòng)，更宜認(rèn)定為構(gòu)成賭博罪。

例如：瑞安市人民法院（2024）浙0381刑初406號(hào)刑事判決書。

五、司法解釋

《最高人民法院 最高人民檢察院 公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》公通字〔2010〕40號(hào)

一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù),組織賭博活動(dòng),具有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場(chǎng)”行為:

實(shí)施前款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”

(一)抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬元以上的;

二、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)共同犯罪的認(rèn)定和處罰

明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務(wù)或者幫助的，屬于開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三條第二款的規(guī)定處罰：

（一）為賭博網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、投放廣告、發(fā)展會(huì)員、軟件開發(fā)、技術(shù)支持等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在2萬元以上的；　

（二）為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在1萬元以上或者幫助收取賭資20萬元以上的；

（三）為10個(gè)以上賭博網(wǎng)站投放與網(wǎng)址、賠率等信息有關(guān)的廣告或者為賭博網(wǎng)站投放廣告累計(jì)100條以上的。

實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)5倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”。

六 、地方司法文件

江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省人民檢察院關(guān)于印發(fā)《＜關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（二）（試行）＞實(shí)施細(xì)則（試行）》的通知

1.構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪的，具有下列情形之一，根據(jù)不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)賭資數(shù)額、參賭人數(shù)、違法所得數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑：

（3）明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供服務(wù)或幫助，具有下列情形之一的，在六個(gè)月至一年六個(gè)月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)，并根據(jù)對(duì)應(yīng)情形增加刑罰量：

②提供資金結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額達(dá)到1萬元或者幫助收取賭資達(dá)到20萬元的，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額每增加3000元或幫助收取賭資每增加6萬元，增加一個(gè)月刑期；

2.開設(shè)賭場(chǎng)情節(jié)嚴(yán)重的，在五年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)賭資數(shù)額、參賭人數(shù)、違法所得數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑：

（2）利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)對(duì)應(yīng)情形增加刑罰量：

①參與賭博網(wǎng)站利潤(rùn)分成或者建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額達(dá)到10萬元的，每增加1萬元，增加一個(gè)月刑期；

（3）明知是賭博網(wǎng)站，而為其提供下列服務(wù)或幫助的，在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)對(duì)應(yīng)情形增加刑罰量：

②提供資金結(jié)算服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額達(dá)到15萬元或者幫助收取賭資達(dá)到300萬元的，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額每增加1.5萬元或幫助收取賭資每增加30萬元，增加一個(gè)月刑期；

七、微信群開設(shè)賭場(chǎng)違法所得五萬元以上可能會(huì)怎么判

第一，經(jīng)檢索，在浙江，被告人利用微信通訊工具，設(shè)立賭博微信群，添加玩家入群，并開設(shè)“親友圈”供群內(nèi)玩家以十三道方式進(jìn)行賭博，其設(shè)立的微信群供玩家進(jìn)行賭資結(jié)算，并收取每局5元或7元的抽頭。期間抽頭數(shù)額達(dá)9.3萬余元。被告人犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑五年二個(gè)月。

第二，經(jīng)檢索，在江蘇，被告人作為微信群主，利用微信等軟件發(fā)展、管理、組織參賭人員進(jìn)入“哈靈麻將”軟件內(nèi)進(jìn)行賭博活動(dòng)，并通過每人每月收取150元“管理費(fèi)”等方式非法獲利，違法所得共計(jì)9.8萬余元。被告人犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年六個(gè)月。

地區(qū)差異之大，令人瞠目結(jié)舌。

八、為賭博網(wǎng)站提供資金支付結(jié)算服務(wù)，在共同犯罪中如何爭(zhēng)取從犯地位

利用手機(jī)聊天軟件建立賭博群，群主負(fù)責(zé)建立賭博群、招攬賭博人員、制定賭博規(guī)則、收取臺(tái)費(fèi)，群主一般是主犯，群管理可能也具有招攬賭博人員、收取臺(tái)費(fèi)、協(xié)助結(jié)算賭資、維持群內(nèi)秩序的行為，群管理是主犯還是從犯，要具體問題具體分析。

具有以下情節(jié)的群管理，一般可以爭(zhēng)取從犯地位：

1. 群管理參與時(shí)間極短
2. 群管理沒有發(fā)展賭客的行為
3. 群管理由賭客發(fā)展而來，不能越過群主制定賭博規(guī)則
4. 群主管理賭博人員和賭博活動(dòng)，群管理無權(quán)踢人
5. 群主控制賭博網(wǎng)站鏈接，群管理不能獨(dú)立使用
6. 群管理領(lǐng)取固定工資，收取的臺(tái)費(fèi)歸群主所有

九、結(jié)語

微信群組織賭博，不能一概認(rèn)定為開設(shè)賭場(chǎng)，律師在辯護(hù)時(shí)，要仔細(xì)辨別行為性質(zhì)和地位作用，需要根據(jù)案件具體情況，制定針對(duì)性的辯護(hù)策略。

杭州刑事律師葉斌簡(jiǎn)介葉斌律師，刑事辯護(hù)律師，浙江允道律師事務(wù)所主任，創(chuàng)始合伙人，執(zhí)業(yè)十八年以來，專注刑事辯護(hù)領(lǐng)域，帶領(lǐng)團(tuán)隊(duì)辦理刑事案件超2000件，成功幫助上千名當(dāng)事人爭(zhēng)取到取保候?qū)彙⒉黄鹪V、緩刑及罪輕判決。在詐騙罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、開設(shè)賭場(chǎng)罪及賣淫類犯罪，銷假類犯罪，性侵類犯罪，毒品犯罪等各類刑事案件有極其豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)。團(tuán)隊(duì)承諾專業(yè)服務(wù)、追求有效辯護(hù)，在杭州有良好的口碑。如果您遇到本文提及的刑事案件，點(diǎn)擊這里免費(fèi)咨詢杭州刑事律師葉斌