投資方干擾經(jīng)營，對賭義務(wù)人能減免責(zé)任嗎？|公司法研

關(guān)鍵詞：

很多公司以及其創(chuàng)始股東為了吸引投資，會選擇同意與投資人簽訂“對賭協(xié)議”，約定如果公司在未來幾年內(nèi)經(jīng)營發(fā)展未達到標(biāo)準(zhǔn)時，投資人可以要求對賭義務(wù)人進行金錢補償，或是回購股權(quán)。但是如果投資方干擾公司經(jīng)營，導(dǎo)致公司利潤下降，“對賭”失敗，義務(wù)人可以因此主張減免對賭義務(wù)嗎？

經(jīng)典案例

A公司成立于2019年2月25日，B公司系A(chǔ)公司股東，持股100%。2019年3月10日，B公司與C公司簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將其股權(quán)的60%轉(zhuǎn)讓給C公司。協(xié)議第7條約定：“A公司實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，總經(jīng)理由B公司推薦，董事會聘任。由C公司委派的董事不干預(yù)正常經(jīng)營管理活動”。第8條約定：“若A公司在業(yè)績承諾期內(nèi)任一會計年度內(nèi)經(jīng)審計后凈利潤低于承諾凈利潤的，B公司應(yīng)對C公司進行現(xiàn)金補償”。

后A公司年度業(yè)績經(jīng)審計發(fā)現(xiàn)其2020年及2021年凈利潤均低于承諾利潤，C公司遂向B公司主張約定的現(xiàn)金補償。B公司主張，C公司于2020年擅自扣除管理費及取消股權(quán)激勵計劃費用，惡意減少利潤，故拒絕支付補償。C公司則認(rèn)為其僅僅對風(fēng)險提出意見，扣除及取消費用系公司自己的決策，不存在惡意的情形。雙方協(xié)商未果，C公司遂訴至法院。

法院認(rèn)為，B公司無證據(jù)證明C公司存在擅自減少資金、惡意減少利潤的情形，也不能證明其當(dāng)初不認(rèn)可C公司提出取消費用的主張。A公司實行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，協(xié)議并未禁止C公司參與公司管理，C公司對涉及重大風(fēng)險的項目提出意見，屬于正常行使股東權(quán)利。故判決B公司應(yīng)按協(xié)議約定對C公司支付現(xiàn)金補償。

風(fēng)險提示

在對賭協(xié)議的情形下，投資人參與公司經(jīng)營管理并不等同于投資人干預(yù)經(jīng)營，關(guān)鍵要看投資人參與公司管理是否突破了約定的權(quán)限邊界。故如果對賭義務(wù)人無法證明投資人不正當(dāng)干預(yù)了公司經(jīng)營且因該干預(yù)行為直接導(dǎo)致了公司業(yè)績不達標(biāo)，則無法主張因此減免對賭義務(wù)，仍需要按約定進行股權(quán)回購或支付補償。

公司治理建議

公司簽訂對賭協(xié)議后，應(yīng)如何避免遭受投資方過度干擾公司經(jīng)營，導(dǎo)致面臨“對賭”失敗的風(fēng)險呢？我們建議：

1、約定對賭免責(zé)情形

在對賭協(xié)議中，企業(yè)可與投資方事先約定明確的對賭免責(zé)情形，將投資方干擾經(jīng)營的具體行為類型化并納入免責(zé)條款范疇。例如，可在協(xié)議中清晰列舉投資方超出約定范圍干預(yù)企業(yè)經(jīng)營決策的情形，如強制要求調(diào)整核心業(yè)務(wù)方向、無合理理由否決管理層正常提案、違規(guī)干涉日常經(jīng)營管理流程等，同時明確對賭義務(wù)人有權(quán)主張減免相應(yīng)責(zé)任。

2、精細化約定投資方能夠參與經(jīng)營管理的范圍

對于投資方參與經(jīng)營管理的范圍，企業(yè)應(yīng)在協(xié)議中進行精細化約定，通過分層分類的方式明確投資方可介入的具體事項及權(quán)限邊界。一方面，詳細列舉投資方可合理參與的經(jīng)營管理內(nèi)容，如重大戰(zhàn)略規(guī)劃審議、財務(wù)預(yù)算監(jiān)督、合規(guī)風(fēng)險把控等與企業(yè)長期發(fā)展密切相關(guān)的事項，并限定其參與方式。另一方面，明確劃定禁止投資方干預(yù)的領(lǐng)域，包括但不限于日常生產(chǎn)經(jīng)營調(diào)度、普通員工招聘解聘、常規(guī)采購銷售決策等屬于管理層自主權(quán)限的事項，避免投資方以“監(jiān)督”名義過度介入企業(yè)正常運營。

3、留存投資方干預(yù)公司經(jīng)營的證據(jù)

企業(yè)在履約過程中，需建立完善的證據(jù)留存機制，全面記錄投資方干預(yù)公司經(jīng)營的相關(guān)事實，尤其是干預(yù)前后的財務(wù)數(shù)據(jù)對比材料。具體而言，應(yīng)妥善保存與投資方溝通的書面文件（如郵件、函件、會議紀(jì)要等）、涉及干預(yù)行為的決策記錄、管理層就干預(yù)事項提出的反饋意見等。同時，定期整理并留存干預(yù)行為發(fā)生前后的財務(wù)報表、關(guān)鍵業(yè)務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)（如營收增長率、成本控制率、核心產(chǎn)品利潤率等）等。更多關(guān)于對賭協(xié)議的問題，可參考我們之前發(fā)布的《》（點擊文章名即可查看）?！竟痉ㄑ?05】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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