刑事律師張和玉:吐槽“表演型”無罪辯護(hù)

吐槽“表演型”無罪辯護(hù)

在辦的一起銷售假茅臺的案件，其中一個嫌疑人剛換了辯護(hù)律師。

新?lián)Q的辯護(hù)律師一上來就亮出了自己的三板斧，好像想顯示出自己的高明之處。

因?yàn)楦鱾€嫌疑人家屬互有交流，這些觀點(diǎn)自然就傳遞給了我的當(dāng)事人，我的當(dāng)事人非常喜歡她，說她的想法很好，很專業(yè)，還準(zhǔn)備安排我們一起吃個飯交流，我倒是并不排斥這種交流，多認(rèn)識些人總是好的。

當(dāng)事人通過電話給我大概講了她的觀點(diǎn)，不敢茍同，但我沒有直抒胸臆掃人興致，那樣顯得太沒有情商城府了。

是什么觀點(diǎn)呢？根據(jù)當(dāng)事人的陳述，我總結(jié)成幾點(diǎn)。

第一、本案不是共同犯罪；

第二、嫌疑人主觀上并不知道在售的酒為假酒；

第三、已經(jīng)賣出去的假酒無實(shí)物佐證，認(rèn)定是假酒證據(jù)不足；

初看上去非常有道理，提出的疑點(diǎn)一針見血，頗為“專業(yè)”。

然而，這些問題我早就注意到，經(jīng)研究，以上疑點(diǎn)無事實(shí)及法律依據(jù)，并不成立，也給當(dāng)事人解釋過。

如果以上問題能夠成立，毋庸置疑是無罪，應(yīng)該果斷無罪辯護(hù)，實(shí)則均是假命題。

只要是人，就一定喜歡聽好話。我曾經(jīng)在以往的文章中反復(fù)提到，當(dāng)事人非常喜歡聽有利于自己的爽話，不管有無邏輯道理，一聽到自己是無罪，別提多開心了。

我在前面的文章中說過，個案推動法治，是不能以犧牲當(dāng)事人利益為前提的。

有的律師以犧牲當(dāng)事人的利益來推進(jìn)法治、來樹立自己的形象。這就如同一個醫(yī)生遇到一個稀有的疑難病，說我要把這個病例研究透，對人類醫(yī)學(xué)發(fā)展作出巨大貢獻(xiàn)。

為此，我就把你這個病人活體解剖了吧，你就別活了。醫(yī)學(xué)道德、醫(yī)生的職業(yè)倫理是不允許這樣做的。哪怕錯過了得諾貝爾醫(yī)學(xué)獎的機(jī)會，醫(yī)生也要把治病救人放在第一位，其次才是推進(jìn)醫(yī)療科技的發(fā)展。

我們也一樣。有時候，我們的理想是受到個案的“當(dāng)事人利益最大化”的阻礙的。你不能單純地去追求司法公平、公正，因?yàn)椋承┧痉ōh(huán)境達(dá)不到你的要求。

在這種情況下，你為當(dāng)事人設(shè)計(jì)辯護(hù)方案時，必須考慮到現(xiàn)實(shí)的利益。同樣一個案件，它可能客觀事實(shí)是無罪，法律事實(shí)是有罪。面對這樣一個案件，你必須跟當(dāng)事人講清楚，我堅(jiān)決給你做無罪辯護(hù)，按客觀事實(shí)來辯護(hù)，你一定聽得很舒服，家屬也聽得很舒服，但是，以我的經(jīng)驗(yàn)和預(yù)判，辦案人不會判你無罪的。

因?yàn)椋越裉斓姆墒聦?shí)和法律證據(jù)，只能判你有罪。原因很簡單，因?yàn)榉ㄍプ非蟮牟皇强陀^事實(shí)，而是法律事實(shí)。

一個可能無罪的案件況且需要考慮如此之多的現(xiàn)實(shí)因素，更遑論一個客觀事實(shí)及法律事實(shí)均有罪的案件呢，罔顧事實(shí)及法律辯護(hù)，這不是治病救人，而是謀財(cái)害命。

以上三個觀點(diǎn)均不成立。理由如下：

第一、本案是共同犯罪。三個嫌疑人共同出資設(shè)立了酒業(yè)公司，按照出資額占有股份，約定由其中一位嫌疑人尋找進(jìn)貨渠道，公司按照1350元的價(jià)格購進(jìn)，每賣出一瓶，銷售價(jià)格在1400元以內(nèi)部分，三個嫌疑人按照股權(quán)分配利潤，超出1400元的部分，由銷售者自己獲利。

以上事實(shí)均有證據(jù)證實(shí)，具有共同犯罪故意，內(nèi)部分工分贓明確，實(shí)施了共同犯罪行為，符合共同犯罪的條件。

新?lián)Q的辯護(hù)人認(rèn)為不是共同犯罪的核心原因是，負(fù)責(zé)尋找進(jìn)貨渠道的嫌疑人隱瞞了真實(shí)購進(jìn)價(jià)，并非1350元，而是960元。因此認(rèn)為，是尋找進(jìn)貨渠道的嫌疑人銷售給公司。

這種觀點(diǎn)不成立。隱瞞真實(shí)進(jìn)貨價(jià)可以說是進(jìn)貨渠道嫌疑人的一種職務(wù)侵占行為，進(jìn)貨后，三方仍有實(shí)施共同的犯罪預(yù)謀和行為，不影響共同犯罪成立。

第二、證據(jù)足以證實(shí)知道是假酒。從交易習(xí)慣上可以推斷嫌疑人明知是假酒，同時，嫌疑人供述、微信聊天記錄也能證實(shí)知道是假酒。

在證據(jù)未經(jīng)法定程序排除前，就要尊重法律事實(shí)。

第三、沒有實(shí)物同樣可以定案。雖然已經(jīng)銷售部分無實(shí)物，但未銷售被扣押的實(shí)物經(jīng)辨認(rèn)為假冒茅臺商標(biāo)的假酒。上游制假嫌疑人均已招供，嫌疑人供述證實(shí)銷售的酒均從已被抓獲的上游制假處購進(jìn)。補(bǔ)充偵查期間，各個嫌疑人多次簽字確認(rèn)假酒數(shù)量清單。

刑事辯護(hù)不是吹毛求疵，一個瑕疵只要不影響大局，可以不提。

真正要提的一定是能夠徹底摧毀控方證據(jù)體系的蟻穴，不鳴則已，一鳴一定要驚人，眉毛胡子一把抓是要不得的，要突出重點(diǎn)論。

直白說，以上三個疑點(diǎn)連瑕疵都算不上。

可以想象，如果當(dāng)事人聽她的做無罪辯護(hù)，下場有點(diǎn)慘。

作者：張和玉，律所合伙人，司法部死刑復(fù)核援助律師，貴州省律師協(xié)會涉訪涉訴委員會委員，貴陽市律師協(xié)會刑事專業(yè)委員會委員，辦有無罪免死緩刑不起訴等案例。