擅自開(kāi)辦盈利性學(xué)校是否構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪

無(wú)學(xué)歷教育辦學(xué)資質(zhì)，擅自招生、設(shè)置專業(yè)并收取費(fèi)用，進(jìn)行經(jīng)營(yíng)性辦學(xué)活動(dòng)，從性質(zhì)上屬于非法經(jīng)營(yíng)。

《民辦教育促進(jìn)法》第3條第1款規(guī)定，民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)，是社會(huì)主義教育事業(yè)的組成部分。公益事業(yè)通常是指有關(guān)公共利益的事業(yè)，其受益人或者服務(wù)對(duì)象是不特定的群體和個(gè)人。民辦教育事業(yè)作為社會(huì)主義教育事業(yè)的一個(gè)組成部分，屬于公益性事業(yè)。但公益性事業(yè)與公益性組織既有聯(lián)系，又有區(qū)別。通常來(lái)說(shuō)，在公益事業(yè)領(lǐng)域從事活動(dòng)的組織，要求其堅(jiān)持公益性原則，不得以營(yíng)利為目的，但這也并不等于說(shuō)在公益事業(yè)領(lǐng)域里活動(dòng)的組織就是公益性組織，它還必須以非營(yíng)利為前提，需要根據(jù)該組織的章程來(lái)確定。故民辦教育屬于公益事業(yè)，應(yīng)要求民辦學(xué)校按照公益事業(yè)的原則來(lái)開(kāi)展活動(dòng)，但不能就此認(rèn)定所有的民辦學(xué)校自然就是公益性組織。現(xiàn)實(shí)中大部分民辦學(xué)校是營(yíng)利性的，投資人希望得到回報(bào)。因此，《民辦教育促進(jìn)法》并未強(qiáng)制規(guī)定不得以營(yíng)利為目的舉辦民辦學(xué)校，而是從正面強(qiáng)調(diào)民辦教育屬于公益事業(yè)。

《民辦教育促進(jìn)法》第19條規(guī)定，民辦學(xué)校的舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營(yíng)利性或者營(yíng)利性民辦學(xué)校。但是，不得設(shè)立實(shí)施義務(wù)教育的營(yíng)利性民辦學(xué)校。非營(yíng)利性民辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余全部用于辦學(xué)。營(yíng)利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。公益事業(yè)與營(yíng)利性不存在非此即彼的關(guān)系，公益事業(yè)中既有非營(yíng)利性的機(jī)構(gòu)，也有營(yíng)利性的機(jī)構(gòu)。作為民辦學(xué)校，其本身就是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。對(duì)于民辦學(xué)校的管理，應(yīng)當(dāng)符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律，故將民辦教育事業(yè)作為公益性事業(yè)從而排除出社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)范疇的意見(jiàn)，是對(duì)民辦教育事業(yè)公益屬性的曲解。

例如，張三、李四等人利用已經(jīng)被撤銷的民辦學(xué)校辦學(xué)許可證，在沒(méi)有取得現(xiàn)行有效的學(xué)歷教育資質(zhì)的情況下，擅自招生、設(shè)置專業(yè)、開(kāi)展高等學(xué)歷教育活動(dòng)，并收取費(fèi)用、從中牟利，其目的和行為主要是通過(guò)辦學(xué)牟利，在這個(gè)前提下，其非法從事經(jīng)營(yíng)性辦學(xué)的行為明顯破壞了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，故其本質(zhì)上屬于非法經(jīng)營(yíng)性質(zhì)，經(jīng)營(yíng)行為違反了國(guó)家規(guī)定。

《刑法》第二百二十五條中的“違反國(guó)家規(guī)定”是指違反《刑法》第九十六條規(guī)定范圍內(nèi)的規(guī)范性文件中的禁止性規(guī)范，且依法應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的情形。一是要求該行為須為上述特定規(guī)定中的法律規(guī)范所禁止；二是違反該種禁止性法律規(guī)范的行為，被明確規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，甚至是刑事責(zé)任。《刑法》第九十六條中的“國(guó)家規(guī)定”，是指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和規(guī)定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。《民辦教育促進(jìn)法》于2002年12月28日經(jīng)第九屆全國(guó)人大常委會(huì)第三十一次會(huì)議通過(guò)并予以公布，《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》于2004年2月25日經(jīng)國(guó)務(wù)院第四十一次常務(wù)會(huì)議通過(guò)并予以公布，均屬國(guó)家規(guī)定。根據(jù)上述法律和條例規(guī)定，民辦學(xué)校的設(shè)立、變更和終止，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理審核、批準(zhǔn)、注冊(cè)或者備案手續(xù)。在無(wú)辦學(xué)許可或只具有非學(xué)歷教育辦學(xué)許可的情況下，擅自改變民辦學(xué)校層次、類別，開(kāi)展大學(xué)專科學(xué)歷教育的行為，明顯違反了國(guó)家規(guī)定中的禁止性規(guī)范，并應(yīng)承擔(dān)行政、刑事責(zé)任。