肖晚祥：洗錢(qián)罪的司法認(rèn)定（上） | 微課程

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大家好，歡迎收看上海市第一中級(jí)人民法院“金色天平”微課程，我是肖晚祥。今天跟大家分享的是，洗錢(qián)罪的司法認(rèn)定。

根據(jù)《刑法》第191條的規(guī)定，所謂洗錢(qián)罪，是指為掩飾、隱瞞毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪等七類(lèi)犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的來(lái)源和性質(zhì)，而實(shí)施的提供資金賬戶，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券，通過(guò)轉(zhuǎn)賬或者其他支付結(jié)算方式轉(zhuǎn)移資金，跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，以及以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來(lái)源和性質(zhì)的行為。

我國(guó)《刑法》1997年在第191條規(guī)定了洗錢(qián)罪后，該條經(jīng)歷了三次修訂。

在 2001年12月通過(guò)的《刑法修正案 (三)》第7條對(duì)洗錢(qián)罪進(jìn)行了第一次修訂，在洗錢(qián)罪的上游犯罪范圍中，增加了 “恐怖活動(dòng)犯罪”。對(duì)單位犯罪中的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，在原有法定刑的基礎(chǔ)上，增加了 “情節(jié)嚴(yán)重” 的檔次，規(guī)定可處五年以上十年以下有期徒刑。

2006 年 6 月，《刑法修正案(六) 》 第16條對(duì)洗錢(qián)罪進(jìn)行第二次修訂。在已有的四類(lèi)上游犯罪的基礎(chǔ)上增加了貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等三種類(lèi)型的犯罪，至此形成了目前洗錢(qián)罪的七類(lèi)上游犯罪框架。同時(shí)，《刑法修正案 (六) 》還在《刑法》第191條原先列舉的第二種洗錢(qián)方式 “協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換”中，在轉(zhuǎn)換的兩種對(duì)象 “現(xiàn)金、金融票據(jù)” 之后又增加了 “有價(jià)證券”。

2020 年 12 月，《刑法修正案( 十一) 》對(duì)洗錢(qián)罪作了較大幅度的修改，修改包括五個(gè)方面：第一，在主觀要件層面，刪除了“明知”的條文表述，這也是為了與自洗錢(qián)行為入罪相適應(yīng)；第二，在行為方式方面，刪除了“協(xié)助”這一帶有幫助性質(zhì)的表述，這也是將自洗錢(qián)納入洗錢(qián)罪規(guī)制范圍的主要體現(xiàn)；第三，將行為方式中的“將資金匯往境外”修改為“跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的”，這既顯示境內(nèi)外雙向的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移均是洗錢(qián)罪的打擊范圍，也表明通過(guò)地下錢(qián)莊進(jìn)行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的行為屬于洗錢(qián)罪的行為方式；第四，取消了罰金刑中的百分比限額，由比例罰金制改為無(wú)限額罰金制；第五，將單位犯洗錢(qián)罪的刑罰與個(gè)人犯洗錢(qián)罪的刑罰相統(tǒng)一。

關(guān)于洗錢(qián)罪的司法認(rèn)定，有以下幾個(gè)問(wèn)題值得探討：一，洗錢(qián)罪的主觀故意如何認(rèn)定；二，洗錢(qián)罪的犯罪對(duì)象如何界定；三，如何理解洗錢(qián)罪的兜底規(guī)定，即“以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來(lái)源”；四，洗錢(qián)罪的罪數(shù)如何認(rèn)定；五，洗錢(qián)罪量刑中需要注意的問(wèn)題。下面分別予以探討。

這里有兩個(gè)問(wèn)題需要明確：

問(wèn)題一： 《刑法修正案（十一）》刪除洗錢(qián)罪條款中的“明知”后，構(gòu)成洗錢(qián)罪是否還需要“明知”？

對(duì)于“自洗錢(qián)”的情況下，行為人對(duì)洗錢(qián)的對(duì)象是七類(lèi)犯罪的所得及其所產(chǎn)生的收益的明知是不言自明的，問(wèn)題在于，在“他洗錢(qián)”的情況下，行為人是否還需要“明知”這一要件。對(duì)此，存在不同觀點(diǎn)。

? 第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，刪除“明知”后，無(wú)論是自洗錢(qián)還是他洗錢(qián)都不需要“明知”要件，洗錢(qián)罪只需要有主觀故意即可，不再需要明知是毒品等犯罪所得及其收益這一事實(shí)。

? 第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，刪除“明知”是對(duì)主觀狀態(tài)的證明標(biāo)準(zhǔn)的降低，而不應(yīng)全局性地否認(rèn)行為人應(yīng)當(dāng)具備“明知”的狀態(tài)。

? 第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，在他人協(xié)助實(shí)施洗錢(qián)行為的情況下，協(xié)助者主觀上仍然應(yīng)當(dāng)以明知犯罪對(duì)象是七種上游犯罪所得及其收益為前提，如果他人協(xié)助實(shí)施洗錢(qián)罪規(guī)定的各項(xiàng)掩飾、隱瞞行為，但對(duì)上游犯罪的性質(zhì)確實(shí)不知的，就應(yīng)當(dāng)以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪處罰。

我們認(rèn)為，《刑法修正案（十一）》刪除洗錢(qián)罪“明知”一詞，其用意是刪除體現(xiàn)他人視角的用語(yǔ)，同刪除“協(xié)助”的目的一致，主要是出于自洗錢(qián)行為入罪的立法考量。也就是說(shuō)，刪除“明知”并不意味著他洗錢(qián)行為人不需要主觀上明知洗錢(qián)對(duì)象系七種犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，也不意味著在他洗錢(qián)的情況下，對(duì)行為人主觀明知證明標(biāo)準(zhǔn)的降低，否則就違背了主客觀相一致的刑法原則。

問(wèn)題二： 司法實(shí)務(wù)中，如何認(rèn)定主觀“明知”？

兩高于2024年發(fā)布《關(guān)于辦理洗錢(qián)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》。《洗錢(qián)刑事案件解釋》第2條規(guī)定：“知道或者應(yīng)當(dāng)知道是他人實(shí)施刑法第一百九十一條規(guī)定的上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來(lái)源和性質(zhì)，實(shí)施該條第一款規(guī)定的洗錢(qián)行為的，依照刑法第一百九十一條的規(guī)定定罪處罰。”司法解釋的這一規(guī)定事實(shí)上是對(duì)這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了明確。

該司法解釋第3條第1款對(duì)如何認(rèn)定“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”作了進(jìn)一步明確，指出應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人所接觸、接收的信息，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換方式，交易行為、資金賬戶等異常情況，證人證言，被告人的供述和辯解等主客觀情況綜合審查判斷。司法解釋在這里同時(shí)明確規(guī)定，如果有證據(jù)證明行為人確實(shí)不知道的，不能認(rèn)定行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道。

司法解釋在這里作了推定認(rèn)定的規(guī)定，這里應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)問(wèn)題：

? 第一，既然這里的“明知”是推定，就應(yīng)當(dāng)允許被告人和辯護(hù)人反駁。所以，《洗錢(qián)刑事案件解釋》在第3條中規(guī)定：“有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外”。也就是說(shuō)，如果有證據(jù)證明被告人確實(shí)不知道是犯罪所得及其收益的，就不能認(rèn)定被告人“明知”。

? 第二，明知對(duì)象的認(rèn)識(shí)只要達(dá)到概括性認(rèn)識(shí)即可，而不是一定要求達(dá)到確定性認(rèn)識(shí)。《洗錢(qián)刑事案件解釋》第3條第2款規(guī)定：“將刑法第一百九十一條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益，認(rèn)作該條規(guī)定的上游犯罪范圍內(nèi)的其他犯罪所得及其收益的，不影響‘知道或者應(yīng)當(dāng)知道’的認(rèn)定。”也就是說(shuō)，只要行為人認(rèn)為犯罪所得及其收益是《刑法》第191條所規(guī)定的七種上游犯罪所得及其收益之一的，即使將七種犯罪中的甲罪誤認(rèn)為乙罪，比如將毒品犯罪誤認(rèn)為黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪，將破壞金融管理秩序犯罪誤認(rèn)為金融詐騙犯罪，也并不影響行為人“明知”的認(rèn)定，行為人仍然構(gòu)成洗錢(qián)罪。

另外，2020年兩高一部《關(guān)于辦理洗錢(qián)刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第8條對(duì)如何認(rèn)定“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”作了和《洗錢(qián)刑事案件解釋》相類(lèi)似但更加詳細(xì)的規(guī)定，對(duì)我們判斷行為人的主觀明知也具有重要指導(dǎo)意義。

洗錢(qián)罪的犯罪對(duì)象是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪等七類(lèi)犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益。這里有三個(gè)問(wèn)題需要明確：

問(wèn)題一：七類(lèi)上游犯罪的具體范圍如何界定？

比如，非國(guó)家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪是否可以構(gòu)成洗錢(qián)罪的上游犯罪？恐怖活動(dòng)犯罪和黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的范圍如何界定?

我們認(rèn)為，非國(guó)家工作人員受賄罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪等不屬于此處貪污賄賂犯罪的范圍，此處的貪污賄賂犯罪應(yīng)當(dāng)是專(zhuān)指刑法分則第八章中的具體罪名。對(duì)恐怖活動(dòng)犯罪和黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪也有廣義和狹義的理解。

如果根據(jù)狹義的理解，這兩類(lèi)犯罪只能包括組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪、幫助恐怖活動(dòng)罪和組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪等幾個(gè)有限的罪名。雖然這幾個(gè)罪名也會(huì)產(chǎn)生犯罪所得，但是，這兩類(lèi)組織的絕大多數(shù)收益，都源于組織實(shí)施的其他違法犯罪活動(dòng)。如果從狹義的語(yǔ)境去定義上游犯罪，就會(huì)使對(duì)于兩類(lèi)組織的大多數(shù)違法、犯罪的經(jīng)濟(jì)收益的清洗、洗白行為，無(wú)法成立洗錢(qián)罪。這和設(shè)立洗錢(qián)罪的初衷是相違背的。

我們認(rèn)為，應(yīng)該按照廣義的范圍去理解這兩類(lèi)上游犯罪的范圍。事實(shí)上，恐怖活動(dòng)組織、黑社會(huì)性質(zhì)組織在運(yùn)營(yíng)過(guò)程中實(shí)施的犯罪，包括敲詐勒索、搶劫、綁架、殺人、行兇等傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)、人身犯罪，放火、爆炸、劫持航空器等危害公共安全的犯罪，經(jīng)營(yíng)地下錢(qián)莊、操縱證券、期貨市場(chǎng)等金融經(jīng)濟(jì)犯罪，都屬于洗錢(qián)罪的上游犯罪。

《洗錢(qián)刑事案件解釋》第8條也對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了明確，第八條是這樣規(guī)定的：“刑法第一百九十一條規(guī)定的‘黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益’，是指黑社會(huì)性質(zhì)組織及其成員實(shí)施相關(guān)犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，包括黑社會(huì)性質(zhì)組織的形成、發(fā)展過(guò)程中，該組織及組織成員通過(guò)違法犯罪活動(dòng)聚斂的全部財(cái)物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)益及其孳息、收益。”

問(wèn)題二： 如何理解七類(lèi)上游犯罪 “的所得及其產(chǎn)生的收益”？

對(duì)其中的“收益”，比較好理解，不存在較大爭(zhēng)議，是指上游犯罪的行為人對(duì)犯罪所得進(jìn)行處理后得到的孳息等。但對(duì)“犯罪的所得”，理論界和司法實(shí)務(wù)界存在較大的爭(zhēng)議。大致有三種觀點(diǎn)：

? 第一種觀點(diǎn)是獲利說(shuō)。認(rèn)為洗錢(qián)罪中的“犯罪的所得”應(yīng)當(dāng)是上游犯罪行為人通過(guò)犯罪所獲得的非法利潤(rùn)。

? 第二種觀點(diǎn)是總額說(shuō)。認(rèn)為洗錢(qián)罪中的“犯罪的所得”應(yīng)當(dāng)是實(shí)施洗錢(qián)犯罪直接或者間接產(chǎn)生、獲得的任何財(cái)產(chǎn)，不扣除犯罪成本。

? 第三種觀點(diǎn)是折中說(shuō)。認(rèn)為洗錢(qián)罪中的“犯罪的所得”，一般為上游犯罪行為人通過(guò)犯罪獲得的非法利潤(rùn)，如果上游犯罪的對(duì)象本身就是違禁品，那么犯罪對(duì)象就是犯罪所得。如果上游犯罪的對(duì)象是國(guó)家限制交易的貨物，比如走私國(guó)家限制進(jìn)口的貨物，如果行為人走私的貨物在行政許可或者配額的數(shù)量之內(nèi)，犯罪所得應(yīng)當(dāng)是偷逃的應(yīng)繳稅款；如果在行政許可或者配額的數(shù)量之外，那么犯罪所得應(yīng)當(dāng)是貨物本身。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)，上述觀點(diǎn)各有道理，但綜合而言，總額說(shuō)似乎更為可取，理由如下：

01

總額說(shuō)具有法律依據(jù)

2025年3月兩高《關(guān)于辦理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條明確規(guī)定：“刑法第三百一十二條規(guī)定的‘犯罪所得’，是指通過(guò)犯罪得到的贓款、贓物或其他財(cái)產(chǎn)性利益，‘犯罪所得收益’，是指通過(guò)犯罪所得獲取的孳息等財(cái)產(chǎn)性利益”。司法解釋在這里采用的是總額說(shuō)。雖然這條司法解釋是在解釋刑法第312條，但因?yàn)榈?12條與第191條、第349條窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪均屬于廣義的洗錢(qián)犯罪，根據(jù)體系解釋方法，第191條的犯罪所得以及犯罪所得收益也應(yīng)當(dāng)作相同的解釋。《洗錢(qián)刑事案件解釋》第8條明確規(guī)定黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益“包括黑社會(huì)性質(zhì)組織的形成、發(fā)展過(guò)程中，該組織及組織成員通過(guò)違法犯罪活動(dòng)聚斂的全部財(cái)物、財(cái)產(chǎn)性權(quán)益及其孳息、收益。”這里采用的也是總額說(shuō)。雖然這里只是對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益作出的規(guī)定，但同樣應(yīng)當(dāng)適用于其他六類(lèi)犯罪。

02

總額說(shuō)更加符合從嚴(yán)懲處洗錢(qián)犯罪的立法精神

洗錢(qián)罪的設(shè)立宗旨，就是為了對(duì)七類(lèi)危害特別嚴(yán)重的上游犯罪“打財(cái)斷血”，切斷上游犯罪的“經(jīng)濟(jì)血脈”和利益驅(qū)動(dòng)力，從摧毀經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)角度打擊上游犯罪，從而對(duì)遏制上游犯罪起到釜底抽薪的作用。從一定程度上說(shuō)，洗錢(qián)罪的“出生通行證”，就是基于打擊七類(lèi)上游犯罪的刑事政策考量。立法者在《刑法》第191條中特別明確規(guī)定“沒(méi)收實(shí)施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益”這一宣示性的內(nèi)容，而不是像其他一般分則條文一樣通過(guò)《刑法》第64條對(duì)犯罪的違法所得進(jìn)行沒(méi)收，也體現(xiàn)了立法者對(duì)洗錢(qián)犯罪的嚴(yán)厲態(tài)度。

03

總額說(shuō)更加具有操作性

如果按照獲利說(shuō)和折中說(shuō)，對(duì)洗錢(qián)的對(duì)象要區(qū)分犯罪的成本和獲利，而洗錢(qián)犯罪分子實(shí)施洗錢(qián)犯罪時(shí)，往往是將上游犯罪所獲取的財(cái)物或者錢(qián)款的總體進(jìn)行漂白的，并不會(huì)單獨(dú)對(duì)獲利進(jìn)行漂白，在這種情況下，司法機(jī)關(guān)如果要區(qū)分獲利還是成本，有時(shí)會(huì)非常困難。事實(shí)上，司法實(shí)務(wù)中，由于證據(jù)原因，很多情況下，司法機(jī)關(guān)只能查清犯罪金額，但違法所得，也就是獲利無(wú)法查清楚。顯然，如果以獲利作為“犯罪所得”，在很多情況下就會(huì)造成對(duì)洗錢(qián)罪無(wú)法處理的困境。

04

總額說(shuō)不會(huì)導(dǎo)致不合理裁判結(jié)果

在少數(shù)情況下，上游犯罪可能沒(méi)有獲利，甚至還可能“虧損”，在這種情況下，如果洗錢(qián)犯罪分子為上游犯罪進(jìn)行洗錢(qián)，不按照總額說(shuō)處理，就只能對(duì)洗錢(qián)行為做無(wú)罪處理，這顯然是不合理的。

問(wèn)題三： 洗錢(qián)罪與上游犯罪的關(guān)系

這其中有兩個(gè)問(wèn)題需要探討：

01

洗錢(qián)罪是否以上游犯罪既遂為前提？

對(duì)此，存在兩種觀點(diǎn)；第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，洗錢(qián)罪的成立前提是上游犯罪已經(jīng)既遂，連續(xù)性犯罪中也如此第二種觀點(diǎn)則認(rèn)為，洗錢(qián)罪的成立不依賴于上游犯罪整個(gè)鏈條的完結(jié)，不以上游犯罪已經(jīng)既遂為前提。對(duì)于連續(xù)性上游犯罪而言，其內(nèi)部可能存在多個(gè)獨(dú)立完成的“環(huán)節(jié)”，各“環(huán)節(jié)”都產(chǎn)生犯罪所得和收益，相互間不影響彼此的成立和繼續(xù)。如果上游犯罪進(jìn)行過(guò)程中的某一“環(huán)節(jié)”完成后，就這一“環(huán)節(jié)”的犯罪所得或收益進(jìn)行洗錢(qián)，可以構(gòu)成洗錢(qián)罪。

我們認(rèn)為，洗錢(qián)犯罪的成立不以上游犯罪既遂為前提。

司法實(shí)務(wù)中相當(dāng)常見(jiàn)的情況是，洗錢(qián)犯罪分子為上游犯罪分子提供資金賬戶，代為收取贓款。這些錢(qián)款往往是被害人基于被騙聽(tīng)從上游犯罪行為人的指令直接打入洗錢(qián)犯罪分子提供的賬戶，如果洗錢(qián)罪必須以上游犯罪行為既遂為前提，那么只有上游犯罪行為人本人收到贓款后，再為他們掩飾、隱瞞的，才構(gòu)成洗錢(qián)罪，那么在前述情況下，洗錢(qián)犯罪分子就不能以洗錢(qián)罪處罰，這顯然是不合理的。

《刑法》第191條第1款第1項(xiàng)列舉了提供資金賬戶的行為，這是代為收取贓款的方式之一，《刑法》明確規(guī)定構(gòu)成洗錢(qián)罪。最高人民檢察院、中國(guó)人民銀行聯(lián)合發(fā)布懲治洗錢(qián)犯罪典型案例中的曾某洗錢(qián)案中，曾某的第一筆犯罪事實(shí)就是以自己擔(dān)任法定代表人的眾某公司的賬戶代熊某收取受賄款500萬(wàn)元，并輾轉(zhuǎn)拆分轉(zhuǎn)賬至熊某等人的賬戶，法院以洗錢(qián)罪作出判決。

另一種情況是連續(xù)性犯罪，常見(jiàn)于非法集資等犯罪中。非法集資犯罪存在持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)的特點(diǎn)，往往直到資金鏈斷裂、無(wú)法維持運(yùn)轉(zhuǎn)才被迫停止吸收資金，因此基本上不存在非法集資犯罪實(shí)施終了后再洗錢(qián)的情形，一般都是邊吸收資金邊轉(zhuǎn)移資金，并且通過(guò)多種手段打亂、混淆資金關(guān)系，既借新還舊，又掩飾、隱瞞犯罪所得的來(lái)源和性質(zhì)，“邊吸邊洗”的特征非常明顯。最高人民檢察院、中國(guó)人民銀行聯(lián)合發(fā)布懲治洗錢(qián)犯罪典型案例中的雷某、李某洗錢(qián)案就是典型的“邊吸邊洗”案件，朱某非法集資時(shí)間長(zhǎng)達(dá)5年多，其間雷某、李某持續(xù)近1年的時(shí)間幫助朱某把非法集資款通過(guò)取現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬、同柜存取等手段進(jìn)行轉(zhuǎn)移。由于非法集資犯罪由若干個(gè)單獨(dú)的非法吸收資金的行為構(gòu)成，在資金吸收完成后單個(gè)非法集資行為已經(jīng)完成，后續(xù)以取現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬等各種手段偽裝、改變資金來(lái)源和性質(zhì)的行為，是獨(dú)立于上游非法集資犯罪的下游洗錢(qián)犯罪，不能與非法吸收資金的行為混為一談，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為洗錢(qián)罪。

事實(shí)上，《洗錢(qián)罪意見(jiàn)》第7條明確規(guī)定了“上游犯罪是否既遂，不影響洗錢(qián)罪的認(rèn)定”，也對(duì)洗錢(qián)上下游犯罪的關(guān)系予以明確，在上游犯罪既遂前，實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益來(lái)源和性質(zhì)的行為，可以認(rèn)定為洗錢(qián)罪。

02

洗錢(qián)罪的構(gòu)成是否以上游犯罪行為人被判決宣告有罪為前提？

洗錢(qián)罪與上游犯罪的關(guān)系密不可分，可以說(shuō)，如果沒(méi)有上游犯罪，就沒(méi)有洗錢(qián)罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪這些“下游犯罪”“派生犯罪”。那么，是否必須上游犯罪行為人已經(jīng)法院定罪判刑，才能認(rèn)定洗錢(qián)罪成立？上游犯罪尚未經(jīng)法院定罪判決，是否就不能認(rèn)定行為人構(gòu)成洗錢(qián)罪？

當(dāng)然不是。只要有證據(jù)證明確實(shí)發(fā)生了刑法明文規(guī)定的上游犯罪，行為人明知系上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，仍然為上游犯罪人提供幫助，掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的，就可以認(rèn)定洗錢(qián)罪成立。上游犯罪行為與洗錢(qián)行為的案發(fā)狀態(tài)、查處及審判進(jìn)程不同，一律要求上游犯罪已經(jīng)定罪判刑才能認(rèn)定洗錢(qián)罪成立，既不符合立法精神，也不符合打擊洗錢(qián)犯罪的實(shí)際需要。

例如，有的上游犯罪事實(shí)相當(dāng)復(fù)雜，有的則可能涉及數(shù)個(gè)犯罪，查處難度大，所需時(shí)間長(zhǎng)，審判進(jìn)程必然比較慢；而相關(guān)聯(lián)的洗錢(qián)行為事實(shí)清楚，查處難度小，在這種情況下，上游犯罪可能尚處于偵查或?qū)彶槠鹪V階段，而洗錢(qián)罪已經(jīng)進(jìn)入審判階段，法院不可能等上游犯罪處理完畢再審理洗錢(qián)犯罪，只要有充分的證據(jù)證明行為人的行為符合洗錢(qián)罪的犯罪構(gòu)成要件，就可以認(rèn)定洗錢(qián)罪。

實(shí)踐中還可能發(fā)生實(shí)施洗錢(qián)行為的人已經(jīng)抓獲歸案，而上游犯罪行為人還在逃甚至死亡的情形。在這種情況下，只要確有證據(jù)證明發(fā)生了上游犯罪行為，并且根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)足以判斷上游犯罪行為屬于刑法所規(guī)定的七種犯罪，而不是七種犯罪以外的其他犯罪，且行為人掩飾、隱瞞犯罪所得及所得收益的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，即使上游行為人尚未歸案，也不影響洗錢(qián)罪的認(rèn)定。

因此《洗錢(qián)刑事案件解釋》第7條規(guī)定，認(rèn)定洗錢(qián)罪應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實(shí)成立為前提，而不是以上游犯罪行為人被做出有罪宣告為前提。根據(jù)司法解釋這一規(guī)定，只要有證據(jù)證明上游犯罪事實(shí)存在，即使因上游犯罪人逃離、未到案或者死亡等原因而沒(méi)有被做出有罪宣告的，不影響洗錢(qián)罪的成立。

應(yīng)當(dāng)注意的是，在上游犯罪行為人還沒(méi)有歸案的情況下，可能難以確定其行為性質(zhì)，此時(shí)司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)慎重處理：只有根據(jù)洗錢(qián)案件中所掌握的事實(shí)，足以斷定上游行為屬于《刑法》第191條所規(guī)定的七種犯罪類(lèi)型之一，才能認(rèn)定下游行為洗錢(qián)罪成立；如果根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)材料，難以斷定上游行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪，就不宜認(rèn)定洗錢(qián)罪。因?yàn)椋绻痉C(jī)關(guān)尚不能判斷上游行為是否構(gòu)成犯罪，以及是否屬于特定的七類(lèi)犯罪，就無(wú)法斷定行為人明知系七類(lèi)犯罪所得及收益而實(shí)施洗錢(qián)行為。當(dāng)然，如果根據(jù)證據(jù)足以斷定上游犯罪屬于七類(lèi)犯罪以外的其他犯罪的，可以依法認(rèn)定為《刑法》第312條所規(guī)定的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

本期節(jié)目，我們主要圍繞洗錢(qián)罪的主觀故意如何認(rèn)定、洗錢(qián)罪的犯罪對(duì)象如何界定進(jìn)行了探討，剩余的三個(gè)問(wèn)題將在下期節(jié)目中繼續(xù)分享。感謝收看，我們下期再見(jiàn)。

視頻拍攝、剪輯：龔史偉

值班編輯：郭葭