私募基金行業(yè)法律動(dòng)態(tài)（2025年9月/總第91期）

國資基金研究中心法律服務(wù)動(dòng)態(tài)

01楊春寶律師團(tuán)隊(duì)受聘擔(dān)任上海金浦創(chuàng)新股權(quán)投資管理有限公司常年法律顧問。金浦創(chuàng)新是金浦投資旗下知名私募基金管理人，管理基金規(guī)模達(dá)60余億元，主要投資領(lǐng)域?yàn)榘雽?dǎo)體、醫(yī)療健康、信息技術(shù)和新能源。

02楊春寶律師團(tuán)隊(duì)接受浦東某產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金委托就其擬參與設(shè)立S基金的相關(guān)事宜提供全程法律服務(wù)（包括進(jìn)行法律盡職調(diào)查并出具盡調(diào)報(bào)告，審閱、修改基金合伙協(xié)議，起草基金合伙協(xié)議之附屬協(xié)議等）。

03楊春寶律師團(tuán)隊(duì)代理的某私募證券基金投資者向深圳國際仲裁院提起的對(duì)基金管理人的索賠仲裁案近日裁決，該投資者成功獲賠。

04楊春寶律師團(tuán)隊(duì)代理的某私募基金與被投企業(yè)的創(chuàng)始股東之間的股權(quán)回購糾紛在徐匯法院開庭審理。

05楊春寶律師獲聘為南通仲裁委員會(huì)仲裁員。

協(xié)會(huì)各類公告和通知

2025年9月5日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱“協(xié)會(huì)”）發(fā)布公告稱內(nèi)蒙古中實(shí)資產(chǎn)管理有限公司等5家私募基金管理人存在異常經(jīng)營情形，且未能在書面通知發(fā)出后的3個(gè)月內(nèi)提交符合規(guī)定的專項(xiàng)法律意見書，協(xié)會(huì)將注銷該5家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記。

2025年9月12日，協(xié)會(huì)發(fā)布公告稱深圳市中融坤瑞基金管理有限公司等13家私募基金管理人達(dá)到公示期滿一個(gè)月且未主動(dòng)聯(lián)系協(xié)會(huì)并完成情況報(bào)告的注銷條件，北京華軟金宏資產(chǎn)管理有限公司等2家機(jī)構(gòu)不能持續(xù)符合管理人登記要求，協(xié)會(huì)將注銷該15家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記。

協(xié)會(huì)紀(jì)律處分

法律、監(jiān)管與司法動(dòng)態(tài)

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的解釋（征求意見稿）》向社會(huì)公開征求意見

2025年9月30日，最高人民法院公布《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的解釋（征求意見稿）》（以下簡稱“《公司法司法解釋草案》”），向社會(huì)公開征求意見。《公司法司法解釋草案》共八章九十條，包括一般規(guī)定（11條）、股東出資及與出資有關(guān)的責(zé)任（19條）、股權(quán)代持與投資者權(quán)益保護(hù)（9條）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓與優(yōu)先購買權(quán)（9條）、公司治理（11條）、公司解散與清算（18條）、上市公司的特別規(guī)定（10條）和附則（3條）。

值得私募投資基金行業(yè)從業(yè)人員注意的是，本次《公司法司法解釋草案》新增關(guān)于估值調(diào)整協(xié)議的效力及履行（第三十七條[1]）以及投資者請(qǐng)求股東回購股權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定（第三十八條[2]）的條款。

（1）第三十七條吸收了《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》關(guān)于“對(duì)賭協(xié)議”的效力及履行的相關(guān)內(nèi)容，并明確禁止投資者通過與公司約定違約責(zé)任和提供物的擔(dān)保變相強(qiáng)制公司在未依法履行減資程序或者依法分配利潤的情形下實(shí)際承擔(dān)對(duì)賭義務(wù)。

（2）第三十八條對(duì)投資者在受讓股權(quán)后依約定要求股東回購的規(guī)則做出了具體規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)作為回購訴訟的第三人及其相應(yīng)的變更登記義務(wù)；股東的財(cái)產(chǎn)不足以支付回購款的，投資者有權(quán)申請(qǐng)拍賣、變賣股權(quán)，以所得價(jià)款受償；在股東履行回購義務(wù)之前，仍需承擔(dān)因未全面履行出資義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；在行權(quán)期限方面，對(duì)于選擇型回購的行權(quán)期限，未延續(xù)此前法答網(wǎng)關(guān)于在未約定情形下行權(quán)期限不超過6個(gè)月的答疑意見，而是給予公司股東催告的權(quán)利，規(guī)定投資者經(jīng)股東催告后應(yīng)在合理期限內(nèi)做出選擇，否則對(duì)其股權(quán)回購權(quán)請(qǐng)求不予支持，但股東同意的除外；對(duì)于股東到期限回購否則股權(quán)歸投資者所有或者由投資人對(duì)股權(quán)折價(jià)、拍賣、變賣所得價(jià)款償還回購款的協(xié)議約定，按照股權(quán)讓與擔(dān)保的規(guī)則處理，但投資者實(shí)際行使股東權(quán)利的除外。

《上海市政府投資基金管理辦法（試行）》發(fā)布

2025年9月25日，上海市人民政府辦公廳印發(fā)《上海市政府投資基金管理辦法（試行）》（以下簡稱“《辦法》”）。《辦法》共計(jì)七章四十四條，包括政府投資基金的設(shè)立、管理、退出和預(yù)算管理以及監(jiān)督績效和風(fēng)險(xiǎn)防控等內(nèi)容。在基金設(shè)立方面，《辦法》規(guī)定政府投資基金的統(tǒng)籌布局和分級(jí)管理、設(shè)立前評(píng)估與方案細(xì)化以及設(shè)立時(shí)間、存續(xù)期與備案要求等；在基金管理方面，《辦法》規(guī)定了政府投資基金的組織架構(gòu)與嵌套層級(jí)控制、基金管理人的相關(guān)要求以及管理費(fèi)計(jì)提及調(diào)整的考慮因素等；在基金退出方面，《辦法》規(guī)定基金管理人應(yīng)建立基金退出管理制度和制定退出方案，并明確政府投資基金原則上不循環(huán)投資等；在預(yù)算管理方面，明確了政府投資基金的預(yù)算編制、審批、撥付等流程；在監(jiān)督績效和風(fēng)險(xiǎn)防控方面，《辦法》明確對(duì)政府投資基金實(shí)施全過程績效管理，規(guī)定由國資部門牽頭制定政府投資基金盡職免責(zé)有關(guān)制度，不將單一項(xiàng)目或年度盈虧作為追責(zé)依據(jù)，以及嚴(yán)禁以政府投資基金名義變相舉債等。

協(xié)會(huì)發(fā)布私募基金登記備案動(dòng)態(tài)第三期和第四期

2025年9月30日，協(xié)會(huì)發(fā)布私募基金登記備案動(dòng)態(tài)第三期和第四期，分別總結(jié)管理人控股股東和實(shí)際控制人專業(yè)經(jīng)驗(yàn)認(rèn)定以及管理人變相開展通道業(yè)務(wù)、管理人需具備持續(xù)展業(yè)能力、投資者不具備出資能力、管理人違規(guī)擔(dān)任有限合伙人或基金違規(guī)擔(dān)任普通合伙人等典型問題，形成案例并配套分析說明：

（1）在第三期動(dòng)態(tài)的案例中，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)A公司的控股股東甲公司（工商成立于2023年）是某集團(tuán)為落實(shí)以基金推動(dòng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展相關(guān)戰(zhàn)略部署而設(shè)立，歸集了集團(tuán)內(nèi)所有資產(chǎn)管理、投資類公司股權(quán)，承擔(dān)著圍繞集團(tuán)主責(zé)主業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)投資布局等職責(zé)；申請(qǐng)機(jī)構(gòu)B公司的實(shí)際控制人乙公司（工商成立于2022年）承繼了丙公司和丁公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和人員等，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)C公司的實(shí)際控制人戊公司（工商成立于2024年）承繼了己大型實(shí)業(yè)集團(tuán)金融投資等業(yè)務(wù)及相應(yīng)人員，相關(guān)業(yè)務(wù)條線和人員具備多年經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)。協(xié)會(huì)辦理通過了A、B、C公司的管理人登記。

根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》的規(guī)定，私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人需要具備5年以上經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)。協(xié)會(huì)對(duì)前述規(guī)定的適用標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了細(xì)化：一是對(duì)擔(dān)任私募基金管理人控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人的政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)控制的企業(yè)，因承擔(dān)國家或區(qū)域重大戰(zhàn)略職能設(shè)立的，協(xié)會(huì)本著服務(wù)國家戰(zhàn)略實(shí)施和促進(jìn)行業(yè)發(fā)展的精神，在提供相關(guān)批準(zhǔn)文件或證明材料后，對(duì)其相關(guān)經(jīng)驗(yàn)予以認(rèn)定。二是對(duì)擔(dān)任私募基金管理人控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人的政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)控制的企業(yè)、大型民營企業(yè)等，存在合并、分立、改制等情形的，協(xié)會(huì)根據(jù)《中華人民共和國公司法》相關(guān)規(guī)定，按照實(shí)質(zhì)重于形式原則，在提供相關(guān)批準(zhǔn)文件或證明材料后，對(duì)其相關(guān)經(jīng)驗(yàn)予以認(rèn)定。對(duì)于私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人因承擔(dān)國家或區(qū)域重大戰(zhàn)略職能，或存在合并、分立、改制等情形導(dǎo)致工商成立時(shí)間不滿5年的，協(xié)會(huì)根據(jù)其實(shí)際管理經(jīng)驗(yàn)、承擔(dān)戰(zhàn)略職能情況等，按照實(shí)質(zhì)重于形式原則追溯認(rèn)定相關(guān)經(jīng)驗(yàn)。

（2）在第四期動(dòng)態(tài)的案例中，①關(guān)于管理人變相開展通道業(yè)務(wù)的問題，案例一的擬備案基金的管理人和執(zhí)行事務(wù)合伙人職責(zé)邊界不清、費(fèi)用收取不合理，案例二的擬備案基金的管理人雖然為執(zhí)行事務(wù)合伙人第一大股東但持股比例未高于50%，不享有絕對(duì)控股權(quán)，控制關(guān)系較弱，因此，協(xié)會(huì)退回前述兩個(gè)案例相關(guān)的基金備案申請(qǐng)。②關(guān)于管理人需具備持續(xù)展業(yè)能力的問題，協(xié)會(huì)公布的案例三的兩支擬備案基金的管理人A和管理人B均屬于登記時(shí)間較早、在管規(guī)模較小、長期未展業(yè)的機(jī)構(gòu)，為核實(shí)管理人是否持續(xù)符合登記要求，協(xié)會(huì)要求其提供全體員工簡歷、勞動(dòng)合同、近半年社保繳納記錄和工資流水、近一年公司賬戶銀行流水等材料。經(jīng)查，管理人A未給員工繳納社保，專職員工少于5人，不具備持續(xù)展業(yè)能力，協(xié)會(huì)要求其限期整改，后續(xù)根據(jù)整改情況辦理基金備案。管理人B財(cái)務(wù)狀況良好，專職員工不少于5人，滿足基本經(jīng)營要求，擬備案私募基金全額實(shí)繳，已確定首個(gè)擬投標(biāo)的，存在真實(shí)展業(yè)需求，協(xié)會(huì)正常辦理了私募基金備案申請(qǐng)。③關(guān)于投資者不具備出資能力的問題，協(xié)會(huì)公布的案例四的某擬備案基金的投資者B公司和投資者C公司存在實(shí)繳出資能力與認(rèn)繳規(guī)模不匹配的情形，投資者B公司體現(xiàn)為機(jī)構(gòu)投資者自身出資能力不足，依靠其股東注資，但基于法人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性原則，股東已繳足注冊(cè)資本，并無法律義務(wù)為其投資基金出資；投資者C公司體現(xiàn)為機(jī)構(gòu)投資者自身出資能力不足，以或有收入而非已實(shí)現(xiàn)收入或即時(shí)可變現(xiàn)資產(chǎn)作為出資能力證明，無法認(rèn)定其具備后續(xù)出資能力。協(xié)會(huì)依據(jù)相關(guān)規(guī)定退回該基金的備案申請(qǐng)，并要求該基金的管理人繼續(xù)補(bǔ)充提供投資者出資能力證明材料，如無法提供，管理人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行整改，確定合理的私募基金規(guī)模，投資者具備充足出資能力后再提交備案申請(qǐng)。④關(guān)于管理人違規(guī)擔(dān)任有限合伙人或私募基金違規(guī)擔(dān)任普通合伙人的問題，協(xié)會(huì)公布的案例五中的擬備案基金的普通合伙人為管理人D管理的另一只私募股權(quán)基金，有限合伙人之一為管理人D，不符合私募基金管理人不得直接或間接將私募基金財(cái)產(chǎn)用于從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資的要求，以及私募基金管理人設(shè)立合伙型私募股權(quán)基金且擔(dān)任合伙人的應(yīng)當(dāng)為執(zhí)行事務(wù)合伙人的要求，協(xié)會(huì)已退回基金備案申請(qǐng)并要求管理人調(diào)整基金結(jié)構(gòu)。

國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于全國部分地區(qū)要素市場化配置綜合改革試點(diǎn)實(shí)施方案的批復(fù)》

2025年9月8日，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于全國部分地區(qū)要素市場化配置綜合改革試點(diǎn)實(shí)施方案的批復(fù)》（以下簡稱“《批復(fù)》”）。《批復(fù)》提到，支持區(qū)域性股權(quán)市場建設(shè)擬上市企業(yè)綜合培育平臺(tái)，穩(wěn)慎探索私募股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資份額轉(zhuǎn)讓，加強(qiáng)與全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的合作銜接。

科技部副部長就科技部引導(dǎo)創(chuàng)業(yè)投資“投早、投小、投長期、投硬科技”發(fā)表講話

2025年9月18日，國務(wù)院新聞辦公室舉行“高質(zhì)量完成‘十四五’規(guī)劃”系列主題新聞發(fā)布會(huì)，科技部副部長邱勇在介紹科技部相關(guān)工作時(shí)提到加快組建國家創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，預(yù)計(jì)將帶動(dòng)地方資金、社會(huì)資本近1萬億元；加速布局了一批金融資產(chǎn)投資公司（AIC）基金，簽約金額突破3800億元；聯(lián)合社保基金會(huì)、大型銀行和地方政府，推動(dòng)設(shè)立科技產(chǎn)業(yè)融合基金、科創(chuàng)協(xié)同母基金、創(chuàng)投二級(jí)市場基金等，規(guī)模將超3500億元，為創(chuàng)業(yè)投資“引流”“疏堵”。

證監(jiān)會(huì)機(jī)構(gòu)司司長就私募股權(quán)創(chuàng)投基金服務(wù)科技創(chuàng)新發(fā)表講話

證監(jiān)會(huì)機(jī)構(gòu)司司長趙山忠在金融街合作發(fā)展理事會(huì)資產(chǎn)管理專委會(huì)2025年度會(huì)議上表示，私募股權(quán)創(chuàng)投基金是科技創(chuàng)新的關(guān)鍵驅(qū)動(dòng)力之一，通過提供關(guān)鍵資金，支持創(chuàng)新資本形成，通過并購交易，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)鏈資源整合，通過專業(yè)投后管理，賦能企業(yè)成長。近年來，證監(jiān)會(huì)持續(xù)深化改革，積極推動(dòng)優(yōu)化股權(quán)創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的生態(tài)，努力暢通募投管退全鏈條機(jī)制，更好地發(fā)揮私募股權(quán)創(chuàng)投基金支持科技創(chuàng)新的重要作用。

國家外匯管理局廣東省分局印發(fā)《橫琴粵澳深度合作區(qū)開展合格境外有限合伙人（QFLP）外匯管理試點(diǎn)業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》

2025年9月15日，國家外匯管理局廣東省分局印發(fā)《橫琴粵澳深度合作區(qū)開展合格境外有限合伙人（QFLP）外匯管理試點(diǎn)業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱“《細(xì)則》”）。《細(xì)則》主要包括外匯登記、資金匯兌、信息報(bào)備及監(jiān)督管理等五個(gè)方面的內(nèi)容，適用于經(jīng)地方金融管理部門認(rèn)定的境內(nèi)企業(yè)在橫琴粵澳深度合作區(qū)依法發(fā)起成立可以以非公開方式向境內(nèi)投資者和境外投資者募資的私募投資基金并受托管理試點(diǎn)基金投資業(yè)務(wù)涉及的相關(guān)外匯管理內(nèi)容，具體規(guī)定了管理企業(yè)在取得試點(diǎn)資格以及獲批可以募集的境外資金規(guī)模后的外匯登記手續(xù)、QFLP試點(diǎn)規(guī)模余額管理、資金匯兌、國際收支統(tǒng)計(jì)申報(bào)等內(nèi)容。《細(xì)則》將于2025年10月16日起實(shí)施。

協(xié)會(huì)長期資金委員會(huì)與股權(quán)投資類私募基金委員會(huì)聯(lián)席工作會(huì)議召開

2025年9月25日，協(xié)會(huì)發(fā)布資訊稱長期資金委員會(huì)與股權(quán)投資類私募基金委員會(huì)聯(lián)席工作會(huì)議召開。長期資金委員會(huì)分組討論環(huán)節(jié)，與會(huì)委員及代表認(rèn)為，社保、保險(xiǎn)、銀行等為代表的長期資金具有投資期限長、風(fēng)險(xiǎn)承受能力強(qiáng)等特點(diǎn)，與私募股權(quán)創(chuàng)投基金專業(yè)化運(yùn)作管理天然協(xié)同；在長期利率下行形勢下，長期資金擴(kuò)大權(quán)益投資、增厚投資收益的意愿顯著提升，與私募股權(quán)創(chuàng)投基金深入合作的前景廣闊。與會(huì)委員、代表建議，針對(duì)長期資金與私募基金合作的重點(diǎn)領(lǐng)域、存在的困難，積極優(yōu)化相關(guān)政策、疏通有關(guān)卡點(diǎn)堵點(diǎn)。

母基金委員會(huì)分組討論環(huán)節(jié)，部分委員及代表反映，政府性基金、市場化母基金發(fā)展都面臨一些新情況、新挑戰(zhàn)，在“中央－地方”基金的功能發(fā)揮等方面還存在短板弱項(xiàng)，表現(xiàn)在耐心資本匱乏，LP結(jié)構(gòu)性失衡，“投早投小投科技”有待進(jìn)一步加強(qiáng)，退出渠道多元化程度不足，稅收機(jī)制有待完善等問題仍長期存在，需要國家和相關(guān)部委、地方的支持性政策持續(xù)發(fā)力、推動(dòng)落地見效。與會(huì)委員及代表一致表示，科技成果轉(zhuǎn)化、生產(chǎn)要素優(yōu)化、海外市場拓展等領(lǐng)域相關(guān)賽道，以及“投早投小投硬”的早期投資、“強(qiáng)鏈補(bǔ)鏈延鏈”的中后期投資，將成為股權(quán)創(chuàng)投基金的重點(diǎn)關(guān)注方向。

典型判例

1朱某與B公司等其它合同糾紛【（2024）滬0115民初81854號(hào)】

裁判要旨

在第三方對(duì)投資者的投資本金和收益兌付承諾不以基金管理人兌付為前提、承諾兌付款項(xiàng)金額確定，且基金合同亦未設(shè)業(yè)績比較基準(zhǔn)的情形下，承諾雙方構(gòu)成獨(dú)立合同關(guān)系，而非一般保證，相關(guān)條件成就時(shí)，承諾方需按約付款。

主要事實(shí)

2020年5月，朱某與A公司簽署案涉《基金合同》，認(rèn)購由A公司管理的案涉私募證券投資基金200萬份，并將200萬元投資款繳付至指定賬戶。案涉《基金合同》約定案涉基金不設(shè)置業(yè)績比較基準(zhǔn)。2022年2月，陳某、B公司向朱某出具《承諾函》，載明案涉基金截至2021年5月25日已到期，需兌付本金加收益總金額218萬元，目前因合作方的資金狀況問題需延遲兌付，B公司承諾并保證于2022年12月31日之前將朱某的全部收益及本金一次性安排支付，如B公司不兌付，陳某自愿承擔(dān)支付全部本金及收益（截至實(shí)際清償為止）。2022年9月9日，陳某再次向朱某出具《承諾函》，載明陳某支持朱某在2022年9月12日贖回案涉基金份額，贖回時(shí)本金及收益不足部分由其承擔(dān)。但陳某、B公司均未實(shí)際履行前述兩份《承諾函》的付款義務(wù)。2023年3月，朱某向A公司寄送《基金贖回申請(qǐng)書》遭拒，后嘗試聯(lián)系陳某、B公司，但陳某、B公司均失聯(lián)，遂起訴請(qǐng)求法院判令陳某、B公司承擔(dān)兩份《承諾函》載明的付款義務(wù)。陳某辯稱其出具的《承諾函》性質(zhì)為一般保證，案涉基金管理人應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)贖回義務(wù)，朱某僅起訴一般保證人，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

裁判觀點(diǎn)

法院認(rèn)為，關(guān)于案涉兩份《承諾函》的性質(zhì)及效力。《承諾函》形式要件完備，內(nèi)容表述清晰，系朱某與陳某、B公司的真實(shí)意思表示，且不存在違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的情形，合法有效。依據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定，本案中，A公司非《承諾函》簽約主體，《承諾函》未明確主合同及主債務(wù)；并且陳某、B公司承諾并保證在2022年12月31日前向朱某支付投資收益及本金，其支付義務(wù)不以A公司兌付為前提，陳某個(gè)人出具的《承諾函》雖提及贖回不足部分由其承擔(dān)，但同時(shí)又在《承諾函》中明確了贖回日期和固定金額，且贖回日已過，陳某的支付義務(wù)不以A公司履行為前提；兩份《承諾函》約定的款項(xiàng)金額確定，而案涉基金合同不設(shè)業(yè)績比較基準(zhǔn)，二者不具有同一性。故陳某、B公司的付款承諾具有獨(dú)立性，與保證責(zé)任不同，朱某與陳某、B公司之間構(gòu)成獨(dú)立合同關(guān)系。

關(guān)于《承諾函》約定的支付條件是否成就及支付金額。兩份《承諾函》為獨(dú)立合同，約定的贖回日期、支付時(shí)間均已到期，支付條件成就，陳某、B公司應(yīng)履行支付義務(wù)。最終，法院判決陳某、B公司根據(jù)兩份《承諾函》支付朱某相應(yīng)的投資本金和收益。

2C公司與殷某執(zhí)行異議之訴【（2024）滬0115民初73299號(hào)】

裁判要旨

私募基金管理人代表基金通過訴訟獲得的賠償款項(xiàng)，若款項(xiàng)來源可區(qū)分、已特定化且未與管理人固有財(cái)產(chǎn)混同，即便進(jìn)入管理人被凍結(jié)的自有賬戶，仍屬于基金財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)代表基金排除對(duì)該款項(xiàng)的強(qiáng)制執(zhí)行。

主要事實(shí)

2016年，C公司作為管理人設(shè)立案涉契約型應(yīng)收賬款私募投資基金一期、二期（以下稱為“某海一期、某海二期基金”），募集資金用于受讓D公司對(duì)上游網(wǎng)吧業(yè)務(wù)往來所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款。D公司為應(yīng)收賬款向保險(xiǎn)公司E公司投保《商業(yè)合同履約保證保險(xiǎn)》，C公司為受益人。后因D公司違約，C公司訴至法院，主張由E公司支付保險(xiǎn)理賠款、逾期付款利息損失等款項(xiàng)。該案一審、二審均判決支持C公司的相關(guān)訴訟請(qǐng)求。2023年3月，C公司書面要求E公司將理賠款支付至某海一期、某海二期基金的托管賬戶，但E公司卻于2023年4月分五筆將該款項(xiàng)支付至C公司被凍結(jié)的案涉賬戶，備注為保險(xiǎn)合同糾紛理賠款。殷某因與C公司的仲裁糾紛，在該案仲裁裁決生效后申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行案涉C公司賬戶，法院已于2024年3月凍結(jié)案涉C公司該等賬戶。C公司在提起執(zhí)行異議被駁回后，遂提起本案訴訟，請(qǐng)求法院確認(rèn)E公司于2023年4月匯入被凍結(jié)賬戶的款項(xiàng)為某海一期、某海二期基金的財(cái)產(chǎn)并解除凍結(jié)措施，停止全部執(zhí)行。另查明，某海一期、某海二期基金目前份額持有人為F公司、G公司，尚未清算。

裁判觀點(diǎn)

法院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)包括：第一，第三人向案涉賬戶支付的涉案爭議款項(xiàng)是否為某海一期、某海二期的基金財(cái)產(chǎn)，C公司作為某海一期、某海二期基金管理人享有的合法民事權(quán)益能否排除殷某的強(qiáng)制執(zhí)行；第二，C公司作為某海一期、某海二期基金管理人是否實(shí)際享有基金份額權(quán)益，是否有權(quán)主張確認(rèn)第三人向C公司案涉賬戶支付的涉案爭議款項(xiàng)的所有權(quán)。

針對(duì)第一項(xiàng)爭議焦點(diǎn)，首先，判斷C公司就涉案爭議款項(xiàng)享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益，應(yīng)以判定涉案款項(xiàng)的權(quán)屬為前提。基金管理人在履行管理職責(zé)的過程中，可以代表基金份額持有人利益行使訴訟權(quán)利。根據(jù)另案民事判決書查明的事實(shí)，C公司在該案中實(shí)際上系以某海一期、某海二期基金管理人的身份代表基金提起訴訟，第三人根據(jù)該案判決結(jié)果應(yīng)支付的涉案爭議款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)歸入某海一期、某海二期基金財(cái)產(chǎn)。其次，第三人于2023年4月向C公司案涉賬戶支付的涉案爭議款項(xiàng)與凍結(jié)賬戶原有款項(xiàng)從來源性質(zhì)上可作區(qū)分。第三人通過銀行轉(zhuǎn)賬方式向C公司案涉賬戶支付系爭某海一期、某海二期保險(xiǎn)理賠款，并非貨幣現(xiàn)金交付，且在轉(zhuǎn)賬時(shí)進(jìn)行了明確的付款備注，轉(zhuǎn)賬時(shí)C公司案涉賬戶已被法院凍結(jié)，劃入款項(xiàng)與原有款項(xiàng)相對(duì)固定，款項(xiàng)來源可以區(qū)分。第三人向C公司案涉賬戶的轉(zhuǎn)賬，不同于交付貨幣實(shí)物的履行方式，殷某實(shí)際上并未獲得等值貨幣，亦未實(shí)際占有、控制或支配上述款項(xiàng)，不符合“貨幣占有即所有原則”。再次，基金財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于基金管理人、基金托管人的固有財(cái)產(chǎn)。第三人向C公司案涉賬戶支付涉案爭議款項(xiàng)系履行判決義務(wù)，并不因?yàn)檗D(zhuǎn)賬行為而改變?cè)摴P款項(xiàng)系某海一期、某海二期基金財(cái)產(chǎn)的屬性，C公司作為基金管理人管理的基金財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)區(qū)別于C公司的自有財(cái)產(chǎn)。綜上，第三人向C公司案涉賬戶支付的涉案爭議款項(xiàng)屬于某海一期、某海二期的基金財(cái)產(chǎn)，C公司作為某海一期、某海二期基金管理人能夠代表基金排除殷某的強(qiáng)制執(zhí)行。

針對(duì)第二項(xiàng)爭議焦點(diǎn)，某海一期、某海二期基金目前份額持有人為F公司和G公司，從各主體之間的股權(quán)關(guān)系或合伙關(guān)系來看，不能反映出C公司實(shí)際控制F公司和G公司。殷某據(jù)此主張某海一期、某海二期基金份額權(quán)益實(shí)際歸屬于C公司缺乏事實(shí)依據(jù)，法院難以采信。C公司作為某海一期、某海二期基金管理人，有權(quán)主張確認(rèn)第三人向C公司案涉賬戶支付的涉案爭議款項(xiàng)為某海一期、某海二期基金所有，C公司主張根據(jù)兩基金份額的占比確定涉案爭議款項(xiàng)在兩基金中的占比，系其作為基金管理人履行管理職責(zé)，法院對(duì)此予以認(rèn)可。

綜上所述，C公司作為某海一期、某海二期基金管理人關(guān)于排除對(duì)涉案凍結(jié)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行以及確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請(qǐng)求，具有事實(shí)和法律依據(jù)，法院予以支持。

[1]第三十七條【估值調(diào)整協(xié)議的效力及履行】

投資者與公司或者其股東、實(shí)際控制人訂立估值調(diào)整協(xié)議，約定當(dāng)公司在一定期間內(nèi)達(dá)不到約定業(yè)績或者不能實(shí)現(xiàn)上市等條件時(shí)，由公司或者其股東、實(shí)際控制人回購股權(quán)、承擔(dān)金錢補(bǔ)償義務(wù)等，當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)該約定無效的，人民法院不予支持，但是本解釋另有規(guī)定的除外。

投資者與公司訂立前述協(xié)議，公司未依法履行減資程序或者依法分配利潤，當(dāng)事人請(qǐng)求繼續(xù)履行的，人民法院不予支持。當(dāng)事人針對(duì)公司未依法履行減資程序或者依法分配利潤約定由公司承擔(dān)違約責(zé)任或者提供物的擔(dān)保，并依據(jù)該約定請(qǐng)求公司承擔(dān)違約責(zé)任或者擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持；第三人提供擔(dān)保，投資者請(qǐng)求該第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

[2]第三十八條【投資者請(qǐng)求股東回購股權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定】

股東與投資者約定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓至投資者名下，當(dāng)一定的條件成就后由股東回購股權(quán)，在約定的回購條件成就后，投資者請(qǐng)求股東回購股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)或者依職權(quán)追加公司為第三人參加訴訟，并在判決股東履行回購義務(wù)的同時(shí)，在判項(xiàng)中明確股東履行回購義務(wù)后，公司應(yīng)當(dāng)變更股東名冊(cè)并辦理股權(quán)變更登記；股東的財(cái)產(chǎn)不足以支付回購款的，投資者有權(quán)申請(qǐng)拍賣、變賣股權(quán)，以所得價(jià)款受償。在股東履行回購義務(wù)之前，公司、公司債權(quán)人請(qǐng)求投資者承擔(dān)因未全面履行出資義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的，人民法院依法應(yīng)予支持。

股東與投資者約定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓至投資者名下，當(dāng)一定的條件成就后，投資者就是否要求股東回購股權(quán)享有選擇權(quán)，在條件成就后，投資者在約定的期限內(nèi)或者經(jīng)股東催告后在合理期限內(nèi)作出選擇，請(qǐng)求股東回購股權(quán)的，判項(xiàng)表述以及投資人承擔(dān)的股東出資義務(wù)等參照前款規(guī)定處理。超過前述期限后，投資者請(qǐng)求股東回購股權(quán)的，人民法院不予支持，但是股東同意的除外。

股東與投資者約定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓至投資者名下，一定期限屆滿后由股東以本金加溢價(jià)款回購，到期不回購股權(quán)歸投資者所有或者由投資人對(duì)股權(quán)折價(jià)、拍賣、變賣所得價(jià)款償還回購款的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第六十八條、第六十九條關(guān)于股權(quán)讓與擔(dān)保的規(guī)定處理。但是投資人超出擔(dān)保目的實(shí)際行使股東權(quán)利的，依據(jù)本條第一款規(guī)定處理。

作者簡介

楊春寶律師

一級(jí)律師（正高級(jí)職稱）

大成（上海）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、資本市場部主任、國資基金研究中心主任，大成中國區(qū)私募股權(quán)與投資基金專業(yè)帶頭人，上海涉外法律人才庫成員。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1992）、悉尼科技大學(xué)法學(xué)碩士（2001）、華東政法大學(xué)法律碩士（2001）。

楊律師執(zhí)業(yè)30年，長期從事私募基金、投融資、并購重組法律服務(wù)，涵蓋大金融、大健康、房地產(chǎn)和基礎(chǔ)設(shè)施、TMT、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次入選The Legal 500“私募基金”和“公司與商業(yè)”榜單，并多次受到Asia Law Profiles特別推薦或點(diǎn)評(píng)，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國年度公司法專家”稱號(hào)；連續(xù)榮登《中國知名企業(yè)法總推薦的優(yōu)秀律師&律所》推薦名錄。具有上市公司獨(dú)立董事任職資格，系華東理工大學(xué)法學(xué)院兼職教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院實(shí)務(wù)導(dǎo)師、華東政法大學(xué)兼職研究生導(dǎo)師、上海交通大學(xué)私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國經(jīng)營人才培訓(xùn)班講師。出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》《企業(yè)全程法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)操作與案例評(píng)析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》等16本專著。楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)椋汗尽⑼顿Y并購和私募基金，資本市場，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭議解決。

孫瑱律師

大成（上海）律師事務(wù)所合伙人

孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強(qiáng)企業(yè)擔(dān)任全球、亞太區(qū)或中國區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運(yùn)營管理經(jīng)驗(yàn)，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語溝通和協(xié)調(diào)能力。孫律師出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》并發(fā)表數(shù)十篇并購、基金、電商領(lǐng)域的文章。孫律師擅長領(lǐng)域?yàn)椋核侥脊蓹?quán)投資、企業(yè)并購、電商和勞動(dòng)法律事務(wù)。

李嘉欣律師

大成（上海）律師事務(wù)所律師

李律師畢業(yè)于復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院，專注于私募基金、投融資并購及公司法律服務(wù)業(yè)務(wù)領(lǐng)域，曾為多個(gè)母基金選擇基金管理人和投資基金項(xiàng)目、基金投資標(biāo)的公司項(xiàng)目提供法律盡職調(diào)查、交易文件審閱等法律服務(wù)，為多家私募基金管理人提供基金募投管退和風(fēng)險(xiǎn)控制相關(guān)的法律服務(wù)。

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9、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之四——信息變更和報(bào)送篇

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《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》

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