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      典型案例解讀 | 虛開與逃稅的界限,是更清晰了,還是更模糊了?

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      2025年11月24日,最高人民法院公眾號發(fā)布文章《最高人民法院發(fā)布依法懲治危害稅收征管犯罪典型案例》,并附危害稅收征管犯罪案例八則。

      在這八則案例中,案例一“郭某、劉某逃稅案”和案例六“陳某某徐凱增值稅專用發(fā)票罪案”在實務界引發(fā)了激烈的討論,而討論的核心在于:虛開增值稅專用發(fā)票罪和逃稅罪的界限,到底是什么。

      案例一

      2018年2月,被告人郭某、劉某在天津市西青區(qū)注冊成立索某金屬制品有限公司(下稱“索某公司”),郭某系該公司實際控制人,劉某為該公司法定代表人。

      2018年2月至12月間,郭某、劉某在與四川瀘州某貿(mào)易有限公司、上海某實業(yè)有限公司等多家公司沒有真實交易的情況下,從上述公司取得增值稅專用發(fā)票共計880份用于抵扣稅款,上述增值稅專用發(fā)票價稅合計1.6億元,稅額2300余萬元。

      經(jīng)查,索某公司2018年度申報銷項稅額5200余萬元,申報增值稅進項抵扣稅額5025萬余元。2022年9月,郭某、劉某分別被抓獲歸案。一審審理期間,劉某家屬代其退賠人民幣20萬元。

      該案一審認定構成虛開增值稅專用發(fā)票罪,二審改判認定逃稅罪,可以說在法律評價上發(fā)生了根本性的變化。眾所周知,虛開增值稅專用發(fā)票罪最高刑可達無期,而逃稅罪最高刑罰只有七年,且其適用有一系列阻卻條件,由此可見,虛開增值稅專用發(fā)票罪是重罪,且入罪難度低,逃稅罪是輕罪,入罪難度相對更高。

      案例一中,郭某、劉某在沒有真實交易的情況下,讓第三方企業(yè)為自己經(jīng)營的企業(yè)開具增值稅專用發(fā)票,其行為符合虛開的定性,按常理應當直接認定構成虛開增值稅專用發(fā)票罪,但為何在二審改判為更輕的逃稅罪?

      最高院的解讀意見是,虛開增值稅專用發(fā)票罪的認定要符合“主客觀相統(tǒng)一”原則,如在該案中,行為客觀表現(xiàn)形式自然是虛開增值稅專用發(fā)票,但是其主觀目的要甄別是“逃稅”還是“騙稅”,而兩者的本質(zhì)特征,在于“逃稅”是“逃避稅款繳納”,即“應繳未繳/應繳少繳”,而“騙稅”是指“騙取國家已征收的稅款”(即從已入庫稅款中騙出),后者具有明顯的非法占有屬性,因而應當適用更重的罪名,即虛開增值稅專用發(fā)票罪,而若行為人只是為了逃避稅款繳納,則可適用輕罪,即逃稅罪。

      照常理,最高院典型案例(及解讀)應當給法律適用指明一條清晰的路徑,使得過往存在模糊地帶的實踐變得更加清晰且可預期,但案例一似乎使得虛開增值稅專用發(fā)票罪和逃稅罪的界限變得更加模糊:如果說要符合 “ 騙取國家已征收的稅款 ”條件才認定為虛開增值稅專用發(fā)票罪,那么實踐中只有騙取出口退稅和騙退留抵進項稅額才存在,而前者在《刑法》中已有專門的罪名,后者在涉增值稅犯罪案件中出現(xiàn)頻率較低,若真要以 “ 騙取國家已征收的稅款 ”作為虛開增值稅專用發(fā)票罪的入罪條件,且排除“逃避稅款繳納”的入罪情形,則過往認定虛開增值稅專用發(fā)票罪的九成以上案件,可能都要改判為逃稅罪。

      可以預想的是,最高院所發(fā)布的案例一的法律適用方式,可能并不會被各地法院所普遍認同。想要以“主觀目的是為了逃避稅收繳納而非騙取國家稅款”為由作改罪辯護,成功幾率可能不大,除非確實存在罪責刑明顯不適配的情況,個別法院才可能會考慮嘗試將逃稅罪作為兜底罪名——但是,逃稅罪的構成有其特殊限定, 應先由稅務機關進行處理,除特殊情況外,在規(guī)定期限內(nèi)未足額繳納稅款、滯納金及罰款時,才能依法追究刑事責任,這些特殊要求, 也使得逃稅罪并非是一切稅務犯罪兜底的靈丹妙藥。

      案例六

      2016年3月至2019年4月,被告人陳某某在明知與羅某某等人(另案處理)控制的上海覓某實業(yè)有限公司等9家公司(下稱上海公司)無真實貨物交易,上海公司與廣西鳳某生化股份有限公司、江蘇白某貿(mào)易有限公司等廣西、江蘇等地的糖業(yè)公司(下稱糖業(yè)公司)無真實貨物交易的情況下,采取票、貨分離等手段,通過安排其實際控制企業(yè)的會計人員使用銀行卡轉(zhuǎn)賬走賬至上海公司,上海公司再向糖業(yè)公司轉(zhuǎn)賬,由糖業(yè)公司開具增值稅專用發(fā)票給上海公司的方式,為上海公司取得進項增值稅專用發(fā)票,稅額巨大。

      另查明,上海公司利用獲取的上述進項增值稅專用發(fā)票抵扣向其他企業(yè)虛開的銷項增值稅專用發(fā)票牟利,羅某某按照價稅合計至少1%的比例向陳某某支付好處費。

      案例六的案情看起來很復雜,案情陳述有些晦澀難懂,但經(jīng)過梳理,我們不難推斷出以下事實:

      羅某某控制的上海公司是一家(群)有實際貨物銷售,但同時會出售富裕銷項票的企業(yè),上海公司有實際對外銷售貨物,但實際購買方可能無獲取發(fā)票需求,因此上海公司就以出售富裕票的方式將發(fā)票開具給有進項發(fā)票需要的其他公司,以此獲得利益。

      但是,隨著銷項票開具數(shù)額劇增,上海公司的增值稅繳納壓力隨之增加,為了逃避“大量虛開發(fā)票”帶來的增值稅納稅義務,上海公司跟糖業(yè)公司達成一致,由上海公司向糖業(yè)公司支付“貨款”,“假裝”購買一批貨物,由糖業(yè)公司向上海公司開具增值稅專用票,使上海公司得以實現(xiàn)進銷項平衡,糖業(yè)公司收到“貨款”后,再通過其他方式回流給上海公司,或者回流至“給上海公司提供資金”的陳某某處。

      由此,陳某某通過操作資金流向、偽造交易、虛開發(fā)票的方式,幫助羅某某控制的上海公司降低增值稅額,因而 羅某某按照價稅合計至少1%的比例向陳某某支付好處費。

      如果案情推斷到這里,我們按照過往的裁判思路,認定提供資金和虛開發(fā)票的陳某某、控制上海公司為其他企業(yè)虛開發(fā)票的羅某某構成虛開增值稅專用發(fā)票罪,沒有任何問題(當然有觀點也認為應當以非法出售增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰,兩者分歧在于是否對下游企業(yè)騙抵稅款存在犯意聯(lián)絡的認定,本文不展開討論)。案例六的結尾也稱,江蘇省句容市人民法院最終認定陳某某構成虛開增值稅專用發(fā)票罪。

      但是,問題來了,如果按照案例一對虛開增值稅專用發(fā)票罪和逃稅罪所作出的“騙稅/逃稅”區(qū)分標準來看,陳某某的行為明顯不構成虛開增值稅專用發(fā)票罪,因為無論是陳某某還是羅某某,都并沒有從國家手中,騙出已經(jīng)入庫的稅款,沒有案例一所稱的“騙稅”情節(jié)。此外,上海公司在沒有真實交易的情況下對外開具發(fā)票,是為虛開,虛開一旦查實,其行為本身并不產(chǎn)生納稅義務,因而拿上游虛開的發(fā)票來抵扣逃避并不存在的納稅義務,便又難以認定為是逃稅行為。由此可見,以“逃稅/騙稅”來區(qū)分虛開增值稅專用發(fā)票罪和逃稅罪,容易在個別案例中出現(xiàn)對危害稅收征管行為的入罪困難。

      需要注意的是,案情介紹中“ 上海公司利用獲取的上述進項增值稅專用發(fā)票抵扣向其他企業(yè)虛開的銷項增值稅專用發(fā)票牟利 ”,筆者是怎么也沒有想明白:接受虛開發(fā)票進行抵扣的目的是為了通過虛增進項的方式降低應繳增值稅額,怎么就跟牟利掛上了鉤呢?這里的牟利,明明是上海公司通過出售增值稅專用發(fā)票牟利,而陳某通過幫上海公司降低增值稅額牟利,上海公司自己搞進銷項抵扣,牟利又從何談起呢?

      最后

      寫在最后,聊一聊我對這次最高院典型案例的看法。作為律師,我對于最高院、最高檢的典型案例以及他們的觀點(哪怕只是法官/檢察官的觀點),都總是抱著仰望的姿態(tài),因為這些典型案例和觀點往往案情陳述精煉、表達準確、論證充分,且具有非常高的指導意義,對三級司法機關有著較高的說服力。

      然而,這次發(fā)布的 危害稅收征管犯罪典型案例引發(fā)如此大的爭議,原因在于,當前在“何為虛開”的問題上,稅務局、公安、檢察院、法院四家在實踐中本身就存在爭議,在如此情況下,本月最高院典型案例的公布,不僅沒有讓罪名間的區(qū)分界限變得清晰且邏輯自洽,反而更加混亂,尤其是對“騙稅”之于虛開增值稅專用發(fā)票罪的構成限定,對該罪與逃稅罪的區(qū)分帶來更多爭議。

      此外,典型案例之所以典型,前提是要全面介紹案件情況,而不是講一句藏一句,但縱觀案例一和案例六,想要直接從明面上的案件事實推論出結論太難,而且經(jīng)過我們梳理案情,有理由相信存在未披露的關鍵案情,最關鍵的案情沒有披露,典型案例的典型性又如何體現(xiàn)?

      最后,最高院典型案例、入庫案例之所以具有研究意義,在于三級法院雖然不至于照著判,但是大體上也會參考其裁判思路,但如果一個典型案例出臺后,法官拒不參照適用,檢察官看了直搖頭,辯護律師據(jù)此提出辯護意見毫無勝算,那這個典型案例的研究價值又在何處呢?

      [完]


      葉東杭

      廣東金橋百信律師事務所合伙人律師、刑事部副主任,高校法學院證據(jù)法學課程校外導師。從業(yè)期間,葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡犯罪、經(jīng)濟犯罪、稅務犯罪辯護,每年經(jīng)辦大量刑事案件,擁有豐富的信息網(wǎng)絡犯罪、稅務犯罪辯護經(jīng)驗,曾在經(jīng)辦的多個案件中取得不起訴(無罪)、無強制措施釋放(無罪)、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)彙⒉慌度”:驅(qū)彽碾A段性成果。

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