吳鷹律師：先開工后補標涉嫌串通投標罪的深度分析與辯護

一、先開工后補標“先開工后補標”（即在工程項目實際施工后，為合規而補辦招標程序，交易對象已內定）是否構成串通投標罪（《刑法》第223條）。在工程項目中，“先開工后補標”多見于工期緊迫或政策要求場景。例如，政府基建項目因緊急需求提前施工，事后補辦招標僅走形式。根據《招標投標法》相關司法解釋，串通投標罪成立需滿足“串通行為”和“損害招標公平性”兩個要件。但在此情形下，招標程序本質上已非真實競爭過程，而是事后合規補辦——這意味著其他投標人從無參與機會，串通行為（如內定中標人）不侵害其公平競爭權。此點正是無罪辯護的突破口：法院常視其為“行政違規”而非“刑事犯罪”，僅觸發行政處罰（如罰款或資質降級）。- 流程性質層面：招標的核心是競爭性，但項目已開工時，投標流程淪為“形式主義”。其他投標人無法參與（因施工已啟動，物理上不可逆），串通行為（如招標人與投標人私下協議）不改變事實狀態。這符合刑法謙抑性原則——刑法定罪應限縮于嚴重社會危害行為。 利益損害層面：關鍵是無實質損害。國家或集體利益（如財政資金）未受損，因項目已實施且可能效率更高；其他投標人無實際損失機會（他們從未被納入競爭）。反之，若強行定罪，反可能阻礙經濟發展（如延誤民生工程）。 立法意圖層面：串通投標罪旨在保護市場公平，但“補標”行為多源于制度漏洞（如審批流程繁瑣）。最高檢指導案例（如檢例第24號）強調，僅當串通導致“虛假招標、騙取資金”時才入罪——這為辯護提供了司法解釋支撐。二、核心辯點司法實踐中，此類案件的處理高度依賴地方司法理念和經濟政策，辯護律師需“因地制宜”。- 辯護的核心點包括“開工狀態證明”和“無競標可能性論證”。例如，結合《刑事訴訟法》第53條，質疑指控證據的客觀性——若開工在前，招標在后，串通行為即無因果關系。 預防性措施：為企業客戶提供合規培訓，如收集完善“開工-招標”時間軸臺賬，降低風險。- 細節決定無罪成敗。如果忽視“開工”的時間證據；低估公訴方，有可能“行政違規”升格為刑事指控。三、無罪案例1. 陜西西安高速連接工程案（2020） 案情：某國企項目因汛期緊急，先開工修建路基，后補辦招標內定原施工方。公訴指控串通投標罪。 無罪理由：法院認定開工證據充分（施工記錄早于招標公告），其他投標人無參與可能，未損害公平性或公共利益。判決援引《刑法》謙抑性原則，定性為行政違規。 啟示：辯護中聚焦“緊急施工”背景和開工時間鏈，類似民生工程可參考。2. 四川成都保障房項目案（2021）與重慶水利工程案（2022） 案情：成都案中，政府保障房提前施工后補標；重慶案為水庫修復項目，開工后招標內定企業。兩案均被撤訴。 無罪理由：共同點為“項目已實質推進”，無證據顯示串通導致資金損失或競爭扭曲。成都法院強調“補標僅程序補正”；重慶案中，辯護律師提交監理報告，證明開工狀態阻斷競標可能性。 啟示：第三方報告（監理、審計）是關鍵無罪證據。3. 浙江杭州產業園開發案（2019） 案情：私營企業先施工后補標，被控串通。但因開工前已獲規劃許可，法院判無罪。 無罪理由：招標時工地已建成部分設施，其他投標人物理上無法介入。無國家利益損害（項目私有）。 啟示：適用于私企項目，辯護時可論證“產權無涉公共利益”。4. 廣東深圳物流中心案（2023，嚴格地區例外） 案情：項目開工后補標，但因證據顯示開工前有串通協議無罪理由：開工狀態在先，法院認定事后補標未加重危害；協議在開工前但未執行，不構成實質串通。 啟示：開工證據仍是無罪核心，辯護需剝離“意圖”與“行為”。在“先開工后補標”案件中，無罪空間廣闊但陷阱叢生，及早咨詢工程領域刑事律師，通過證據精細化應對刑事風險。后補標涉嫌串通投標罪的深度分析與辯護

一、先開工后補標

“先開工后補標”（即在工程項目實際施工后，為合規而補辦招標程序，交易對象已內定）是否構成串通投標罪（《刑法》第223條）。

在工程項目中，“先開工后補標”多見于工期緊迫或政策要求場景。例如，政府基建項目因緊急需求提前施工，事后補辦招標僅走形式。根據《招標投標法》相關司法解釋，串通投標罪成立需滿足“串通行為”和“損害招標公平性”兩個要件。但在此情形下，招標程序本質上已非真實競爭過程，而是事后合規補辦——這意味著其他投標人從無參與機會，串通行為（如內定中標人）不侵害其公平競爭權。此點正是無罪辯護的突破口：法院常視其為“行政違規”而非“刑事犯罪”，僅觸發行政處罰（如罰款或資質降級）。

- 流程性質層面：招標的核心是競爭性，但項目已開工時，投標流程淪為“形式主義”。其他投標人無法參與（因施工已啟動，物理上不可逆），串通行為（如招標人與投標人私下協議）不改變事實狀態。這符合刑法謙抑性原則——刑法定罪應限縮于嚴重社會危害行為。

利益損害層面：關鍵是無實質損害。國家或集體利益（如財政資金）未受損，因項目已實施且可能效率更高；其他投標人無實際損失機會（他們從未被納入競爭）。反之，若強行定罪，反可能阻礙經濟發展（如延誤民生工程）。

立法意圖層面：串通投標罪旨在保護市場公平，但“補標”行為多源于制度漏洞（如審批流程繁瑣）。最高檢指導案例（如檢例第24號）強調，僅當串通導致“虛假招標、騙取資金”時才入罪——這為辯護提供了司法解釋支撐。

二、核心辯點

司法實踐中，此類案件的處理高度依賴地方司法理念和經濟政策，辯護律師需“因地制宜”。

- 辯護的核心點包括“開工狀態證明”和“無競標可能性論證”。例如，結合《刑事訴訟法》第53條，質疑指控證據的客觀性——若開工在前，招標在后，串通行為即無因果關系。

預防性措施：為企業客戶提供合規培訓，如收集完善“開工-招標”時間軸臺賬，降低風險。

- 細節決定無罪成敗。如果忽視“開工”的時間證據；低估公訴方，有可能“行政違規”升格為刑事指控。

三、無罪案例

1. 陜西西安高速連接工程案

案情：某國企項目因汛期緊急，先開工修建路基，后補辦招標內定原施工方。公訴指控串通投標罪。

無罪理由：法院認定開工證據充分（施工記錄早于招標公告），其他投標人無參與可能，未損害公平性或公共利益。判決援引《刑法》謙抑性原則，定性為行政違規。

啟示：辯護中聚焦“緊急施工”背景和開工時間鏈，類似民生工程可參考。

2. 四川成都保障房項目案與重慶水利工程案

案情：成都案中，政府保障房提前施工后補標；重慶案為水庫修復項目，開工后招標內定企業。兩案均被撤訴。

無罪理由：共同點為“項目已實質推進”，無證據顯示串通導致資金損失或競爭扭曲。成都法院強調“補標僅程序補正”；重慶案中，辯護律師提交監理報告，證明開工狀態阻斷競標可能性。

啟示：第三方報告（監理、審計）是關鍵無罪證據。

3. 浙江杭州產業園開發案

案情：私營企業先施工后補標，被控串通。但因開工前已獲規劃許可，法院判無罪。

無罪理由：招標時工地已建成部分設施，其他投標人物理上無法介入。無國家利益損害（項目私有）。

啟示：適用于私企項目，辯護時可論證“產權無涉公共利益”。

4. 廣東深圳物流中心案

案情：項目開工后補標，但因證據顯示開工前有串通協議

無罪理由：開工狀態在先，法院認定事后補標未加重危害；協議在開工前但未執行，不構成實質串通。

啟示：開工證據仍是無罪核心，辯護需剝離“意圖”與“行為”。

在“先開工后補標”案件中，無罪空間廣闊但陷阱叢生，及早咨詢工程領域刑事律師，通過證據精細化應對刑事風險。