札記：制造包裝用于正品，構(gòu)成非法制造注冊商標(biāo)標(biāo)識罪嗎？

作者：何國銘律師（專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護）

買入商標(biāo)標(biāo)識，用于裝正品，涉嫌商標(biāo)犯罪呢？最近，我經(jīng)常接到一些案件當(dāng)事人的咨詢，當(dāng)事人稱其向上家買貨，經(jīng)過鑒定，證實是正品，為了方便出售，再向他人訂購一些外包裝。由于最近開展運動，故他被以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪刑事立案了。司法實踐當(dāng)中，這類情況這幾年是挺常見的，所涉及的商品種類多為“酒”。當(dāng)事人通過回收，或者是通過一些特殊渠道獲得價格比較高的白酒，為了方便二次出售，會買一些外包裝。很多被刑事立案的當(dāng)事人就搞不明白了，盡管包裝不是通過正規(guī)渠道獲得，但酒是真酒，這也構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識犯罪嗎？

怎么正確理解非法制造注冊商標(biāo)的標(biāo)識罪？有些人認(rèn)為，商標(biāo)標(biāo)識犯罪是行為犯，沒有經(jīng)過商標(biāo)權(quán)利人許可，偽造或者私自制造，不管行為人是不是用于正品上，都構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識犯罪了。筆者認(rèn)為此觀點是錯誤的，商標(biāo)標(biāo)識犯罪作為假冒注冊商標(biāo)的上游犯罪，它更應(yīng)該是結(jié)果犯，只有實際侵犯商標(biāo)權(quán)益，才構(gòu)成犯罪。商標(biāo)有三大功能，分別是來源識別、質(zhì)量保證，以及品牌營銷。單從來源識別上來說，如果制造的商標(biāo)標(biāo)識是貼附于正品商品上，那就無所謂破壞標(biāo)識與商品的關(guān)聯(lián)，無所謂混淆商品的來源，也沒有侵占品牌權(quán)利人的市場，更談不上破壞到公平競爭的市場環(huán)境。所以，判斷是否構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識犯罪，主要辨析涉案行為，在質(zhì)量保證以及品牌營銷上有沒有侵犯商標(biāo)權(quán)利人的權(quán)益。

有些當(dāng)事人為了牟利，其會用高價位的、高質(zhì)量的這類酒的箱子去裝低層次的酒，盡管這兩種酒均是該品牌的，均是采用該商標(biāo)，但是，這類酒賣到市場上，顯然會造成到消費者對這類酒質(zhì)量的負(fù)面評價，最終影響到該品牌的商業(yè)信譽。有些當(dāng)事人為了牟利，可能會對包裝的生產(chǎn)日期、批次等等作些小修改，此行為也有可能被認(rèn)定是對商品的質(zhì)量保證以及品牌營銷造成負(fù)面影響，最終以非法制造注冊商標(biāo)的標(biāo)識罪入罪。當(dāng)然，如果當(dāng)事人為了裝正品酒，完全按照正品的包裝一比對復(fù)刻的，那不應(yīng)構(gòu)成商標(biāo)標(biāo)識犯罪。

有些當(dāng)事人稱涉案包裝并非其委托工廠生產(chǎn)，而是上家生產(chǎn)完成后，其按需購買，爾后，對酒進行包裝再出售。此時，基于包裝與酒共同出售，是否能依此認(rèn)定其構(gòu)成銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪呢？

商標(biāo)標(biāo)識是獨立于商品本身，是與商品一同進入流通領(lǐng)域的獨立載體。當(dāng)商標(biāo)與商品合二為一時，無論是賣方還是買方，無論是主觀還是客觀，均將此認(rèn)定為一個商品，商品本身就承擔(dān)區(qū)分其來源和品質(zhì)擔(dān)保功能，已經(jīng)包含標(biāo)識的作用，不再是獨立的商標(biāo)標(biāo)識，故商品已經(jīng)替代商標(biāo)標(biāo)識的作用，既實現(xiàn)商標(biāo)的區(qū)分功能也能實現(xiàn)商品本身的價值。此時，不能以銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪來定罪處罰。換個角度來說，銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪無論是既遂，抑或未遂，在標(biāo)識數(shù)量、非法經(jīng)營數(shù)額及違法所得上有一定的構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)，基于大部分當(dāng)事人所涉案的數(shù)額并不大，故當(dāng)事人已可以參考立案標(biāo)準(zhǔn)，判斷自己是否已構(gòu)成該罪。