刑事案件律師咨詢：已購進但尚未銷售的假藥是否應當計入銷售金額

銷售的具體數額是判斷‘嚴重情節’和‘特別嚴重情節’的關鍵。對于行為人購買但尚未銷售的假藥，是否應計入犯罪數額？它是否構成未遂犯罪？若計入，該如何量刑？

銷售假藥金額量刑標準

首先，購買但尚未銷售的假藥應計入犯罪數額。《關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第六條第二款明確，醫療機構或其工作人員即使未銷售，只要購買、儲存假藥、劣藥用于銷售目的，也構成刑法規定的‘銷售’行為。雖然這一規定主要適用于醫療機構及其工作人員，但根據司法實踐，通常將‘銷售’理解擴展至所有假藥、劣藥案件，將出售目的的購買行為視為銷售行為的一部分。
其次，尚未銷售的部分應認定為未遂。銷售行為的完成取決于售出環節，盡管進貨是其中的一部分，但最終的售出是構成社會危害性的核心。鑒于現行的藥品司法解釋并未針對此情形作出明確規定，可以參考《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件適用法律若干問題的解釋》，該解釋規定，偽劣產品未銷售但貨值金額達到銷售金額三倍以上時，按未遂定罪處罰。

銷售假藥金額量刑標準

至于既有既遂部分又有未遂部分的案件量刑，實踐中有兩種處理方式。一種是基于既遂和未遂的總數額確定法定刑幅度，對未遂部分酌情考慮；另一種是參照《關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律問題的解釋》的規定，既遂和未遂達到不同量刑幅度時，選取較重的處罰，相同量刑幅度時，按既遂處罰。以（2019）閩05刑終1265號案例為例，法院認定被告人實施銷售假藥行為已著手，但由于非其意志因素未能完成，構成未遂；因既遂和未遂部分處于同一量刑幅度，故按既遂處罰。
綜上，允道刑事團隊認為，購買但尚未銷售的假藥應計入未遂犯罪數額。在量刑時，應先判斷未遂部分是否應減輕處罰，然后根據既遂和未遂部分的量刑檔次確定刑期范圍，再酌情考量全案情節加重處罰。

杭州刑事律師葉斌簡介：
葉斌 律師 浙江允道律師事務所主任、創始合伙人
截至2023年，葉斌律師已執業15年，一直專注于刑事辯護與研究，法學理論功底深厚，法律實務和訴訟技巧嫻熟，在詐騙犯罪、新型網絡犯罪、經濟犯罪等刑事領域積累了豐富的實務經驗，已成功辦理400多件取保、緩刑、無罪、罪輕等成功案例。
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