介紹買賣外匯的司法認(rèn)定

2008年修訂的《外匯管理條例》第45條規(guī)定了私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯四種外匯違法行為，并規(guī)定該四種違法行為“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。1998年12月29日通過并實施的《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》和2019年2月1日起施行的最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》均規(guī)定，非法買賣外匯“情節(jié)嚴(yán)重”的，依照我國《刑法》第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營罪定罪處罰。但是，是否對所有的非法介紹買賣外匯情節(jié)嚴(yán)重的行為都以非法經(jīng)營罪論處，刑法理論和司法實踐均存在爭議。

行為人為非法買賣外匯的雙方進行介紹，是指行為人作為非法買賣外匯的賣家和買家的中介，對雙方的非法買賣外匯行為進行牽線搭橋，促成雙方的非法交易。在此過程中，行為人既“代表”賣家也“代表”買家，其非法介紹的行為在客觀上促成了非法買賣外匯交易的完成。可以說，沒有行為人的介紹行為就不會發(fā)生非法買賣外匯這一侵犯金融管理秩序的犯罪結(jié)果。根據(jù)共同犯罪理論，對于該種情況，可以認(rèn)定行為人是非法買賣外匯具體實行犯的共同犯罪，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在整個犯罪活動中所起作用的大小，認(rèn)定其主犯或從犯地位并進行處罰。需要說明的是，行為人為賣家和買家雙方進行介紹的行為，必須是同時為賣家和買家進行介紹，缺一不可。因為，在此類犯罪中，外匯不同于“槍支、彈藥、毒品”等違禁品，刑法理論和司法實踐中多數(shù)意見認(rèn)為，單純購買外匯自用的人是不宜以犯罪論處的，購買者的直接購買行為尚不以犯罪論處，根據(jù)舉重以明輕的論理解釋原則，對于幫助購買者尋找賣家的行為更不應(yīng)當(dāng)以犯罪論處。司法實踐中，對非法介紹買賣外匯進行犯罪化處理，需要甄別行為人的介紹行為到底是為雙方進行牽線搭橋，還是只為一方進行“代言”;在僅為買家一方“代言”的情況下，則不能以犯罪論處，構(gòu)成行政違法的，依照相關(guān)規(guī)定對其進行行政處罰。