在監(jiān)委人員向老板一方明確提出退款要求的情況下,先務(wù)必弄清“因何退款”。監(jiān)委也有義務(wù)告知老板退款具體涉嫌的罪名或者退款理由。
一、幫領(lǐng)導(dǎo)保管的賄賂,或領(lǐng)導(dǎo)案發(fā)前退回的賄賂
老板與領(lǐng)導(dǎo)同時移送審查起訴的概率極低。對于老板來說,“交錢就平安”預(yù)期性極高。相反,不交錢想平安難度較大。
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例如,領(lǐng)導(dǎo)身邊的老板幫助領(lǐng)導(dǎo)保管了領(lǐng)導(dǎo)賄賂,或者自己承諾送給領(lǐng)導(dǎo)的錢款還沒有實(shí)際交付,亦或者領(lǐng)導(dǎo)聽到“風(fēng)聲”將此前送的財物退回。
如果上述情形客觀存在,被監(jiān)委告知退款后沒有退還,很可能會被按照“掩飾隱瞞犯罪所得罪”“洗錢罪”“行賄罪”“單位行賄罪”這幾個常見罪名移送公安機(jī)關(guān)(洗錢罪或掩飾隱瞞犯罪所得)偵辦或者檢察機(jī)關(guān)審查起訴。即所謂的法辦。
二、充當(dāng)掮客請托領(lǐng)導(dǎo)辦事,自己單獨(dú)或與領(lǐng)導(dǎo)共同收錢的情況
這類老板往往與領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系十分密切,是領(lǐng)導(dǎo)身邊的“錢袋子”,涉嫌的也往往是更加嚴(yán)重的利用影響力受賄、共同受賄或共同貪污。
對于他們而言,留置后被移送的概率遠(yuǎn)高于第一種情況。尤其是領(lǐng)導(dǎo)并沒有參與收款,老板單獨(dú)收錢的情形。
共同受賄、共同貪污,雖然也有相當(dāng)高概率被移送法辦,仍有不被移送的較大可能性。對于這類案件來說,監(jiān)委人員往往會稱“給錢就不移送”。實(shí)際上,監(jiān)委領(lǐng)導(dǎo)是否開會并審批不得而知。但提前退款畢竟在此時仍是很重要的不被移送司法的重要“加分項(xiàng)”,值得一試。
對于單獨(dú)收款的利用影響力受賄案件,移送法辦的概率高。當(dāng)數(shù)額十分巨大,例如超過三百萬,是否籌款,尤其是舉債退賠,還需要三思后行。此時退賠與移送審查起訴后退賠的區(qū)別不大,但起碼移送審查起訴后能通過會見、閱卷站在更全面的視角審時度勢。
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三、通過領(lǐng)導(dǎo)幫忙拿項(xiàng)目等方式“謀取不正當(dāng)利益”的退賠
行賄老板不移送司法是常態(tài)。但當(dāng)前及以后一段時間,“罪可免,錢得交”仍是常態(tài)。新常態(tài)是除了要交出行受賄款外,還需要交出因領(lǐng)導(dǎo)幫助所獲的“不正當(dāng)利益”。
但專案組人員有限,老板們到底通過項(xiàng)目掙到多少錢,往往并不明確。很多情況下,只有老板們自行組織審計才能弄清是虧是賺及具體金額。圍繞領(lǐng)導(dǎo)展開專案,不可能把老板們在每一個項(xiàng)目掙了多少摸清。
近期,各地開始流行一種“拍腦袋”追行賄不正當(dāng)利益的做法。有的監(jiān)委工作人員一直讓行賄人自己寫,但每寫一次都不“達(dá)標(biāo)”,都被“嫌低”;有的監(jiān)委工作人員直接開出一個巨大無比的數(shù)額,要求老板上交。
面對監(jiān)委人員的上述行為,老板們有的還沒等案件結(jié)束就“跳腳”控告;有的默默分文不改“奉上”,只當(dāng)花錢買平安吃個啞巴虧。
筆者認(rèn)為上述兩種方法,尤其是第一種,很不可取。
移送不移送這件事,掌握在監(jiān)委手上,一旦被移送,定罪是大概率。輕則緩刑、實(shí)報實(shí)銷,重則十年以上有期徒刑,既要追回謀取的不正當(dāng)利益,還要被判處罰金。無論向本級監(jiān)委告,還是向上級監(jiān)委告,甚至告到黨中央,最后還是在案件沒有結(jié)束前會轉(zhuǎn)辦到辦案人員手上。面對一直告自己的老板,對方還會“有話好好說”的概率顯著降低。甚至為了自證自身依法履職,直接移送司法讓法院決斷。這類老板可謂一時的情緒換來長久且全面的惡害,得不償失。
更合理的方法,是建立在充分理解監(jiān)委工作人員為何如此基礎(chǔ)上,克制柔和且拿著客觀證據(jù)自證的溝通。如前所述,他們沒有能力沒有條件查清老板們到底掙了多少錢,又怕老板們“耍滑頭”,藏著掖著“缺斤短兩”。對他們而言,此時最好的策略就是先漫天要價,如果老板們馬上乖乖給錢,給人的第一感覺是“要少了”。就好比商家開價后,顧客一講價,商家馬上同意的心理模式是一樣的。
如果監(jiān)委人員“開價”過高,老板們往往自己是有充分證據(jù)自證的。完全可以拿著當(dāng)時形成的財務(wù)憑證請審計人員算賬。可以拿著賬簿和第三方審計結(jié)論與監(jiān)委對賬。面對客觀證據(jù),監(jiān)委往往還是可以接受結(jié)論范圍的謀利數(shù)額。當(dāng)然,前提是這個賬得能拿得出來。對于沒賬或者見不得光的賬,這就是“走夜路”的超高代價,多說無益,買單離場。
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丁慧敏律師,北京大成律師事務(wù)所合伙人,獲得武漢大學(xué)法學(xué)學(xué)士、清華大學(xué)法學(xué)碩士、清華大學(xué)法學(xué)博士學(xué)位。清華大學(xué)法學(xué)院博士生論壇學(xué)術(shù)委員,廈門大學(xué)法學(xué)院法律碩士畢業(yè)論文評審專家、課外指導(dǎo)老師,天津師范大學(xué)法學(xué)院刑事風(fēng)險防控中心特邀研究員,北京中醫(yī)藥大學(xué)醫(yī)藥衛(wèi)生法學(xué)專業(yè)研究生校外兼職導(dǎo)師、湖北民族大學(xué)法學(xué)院兼職導(dǎo)師。協(xié)助張明楷教授整理法學(xué)暢銷書《刑法的私塾》;在《環(huán)球法律評論》《現(xiàn)代法學(xué)》《政治與法律》《人民法院報》《人民檢察》等法學(xué)核心期刊發(fā)表論文多篇;曾辦理廳局級干部職務(wù)犯罪案件五十余起,多起案件取得了數(shù)額核減、量刑遠(yuǎn)低于量刑建議的辯護(hù)效果;辦理內(nèi)幕交易、集資詐騙、合同詐騙、非法經(jīng)營、職務(wù)侵占、挪用資金、非公受賄等多起案件,取得了無罪、罪輕等辯護(hù)效果。
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