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      《法治研究》2026年第1期要目

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      《法治研究》2026年第1期要目

      【本刊特稿】

      1.論空虛所有權

      ——兼論上位所有權和不完全所有權

      徐國棟

      【理論前沿】

      2.論法教義學與制定法的互動關系

      ——以刑法再法典化為視角

      江溯

      3.破產程序中擔保物權受限的法理依據與體系建構

      范志勇

      4.論網絡社會救助平臺銜接機制的法理邏輯與完善路徑

      李德健

      5.訴訟程序視角下違約金請求的應對和審查

      ——以《民法典合同編通則解釋》第66條為對象

      郭小冬

      6.實體與程序交互的債權人代位訴訟

      ——以《民法典合同編通則解釋》為中心

      任重

      7.實體程序協同視角下起訴解除后撤訴的審查與效果

      ——以《民法典合同編通則解釋》第54條為核心

      劉子赫

      【法治論壇】

      8.網絡犯罪視野下對社交媒體取證規范性研究

      韓旭、樊劉佳

      9.電信網絡詐騙案件“綜合認定”犯罪數額的機理、風險與防范

      劉甜甜

      10.涉海“公益維護”疑難案件的類比法律適用研究

      鈄曉東、邱祥

      【青年論壇】

      11.公司公積金用途的解釋論重構

      ——以《公司法》第214條為中心

      宋春雨

      【本刊特稿】

      1.論空虛所有權

      ——兼論上位所有權和不完全所有權

      作者:徐國棟(廈門大學)

      內容提要:空虛所有權概念起源于羅馬法,是用益權制度的一部分,體現了用益權是所有權的一部分的思想,羅馬法學家圍繞該概念展開了豐富的論述。拜占庭時期,優士丁尼提出人役權概念,牽強地把用益權說成所有權的負擔,試圖剝奪空虛所有權概念的存在空間。在中世紀,空虛所有權的概念被上位所有權的概念取代,后來又發展出完全所有權的概念。到近現代,空虛所有權的概念被拉丁法族國家的民法典采用,形成了豐富的實踐。甚至在英美法中,空虛所有權也以剩余所有權的名目存在。但在以德國為代表的其他國家中,奉行用益權所有權負擔說,肯認經受了此等負擔的所有權仍具有完整性,故不承認空虛所有權概念。這些國家為了征稅的需要或算清繼承人的繼承份額的需要,也要以數學方法計算出用益權與空虛所有權的價值比例,所以,實際上承認了空虛所有權的概念。我國主流學界不承認空虛所有權,導致法院不能利用空虛所有權與居住權的兩分解決同居困境等問題,建議通過最高人民法院的物權編司法解釋二確立空虛所有權概念,補上確立了居住權而未確立空虛所有權的短板。

      關鍵詞:空虛所有權;用益權;居住權;上位所有權;不完全所有權

      【理論前沿】

      2.論法教義學與制定法的互動關系

      ——以刑法再法典化為視角

      作者:江溯(北京大學法學院)

      內容提要:依據規范與事實的距離,規范形態存在著“判例法/類推方法”“法教義/演繹方法”兩種理想類型。在比較法上,《德國刑法典》與《模范刑法典》都是在兩種理想類型之間的光譜上追求“黃金比例”的法典編纂嘗試。前者更注重條文的抽象性,從而為刑法教義學留存了較大的作業空間;后者則強調條文的具體性,追求刑法典自身的完備性與明確性,以確保法典能夠自成一體。在德、日刑法教義學的影響下,當前我國的討論也潛移默化地以德、日刑法典為范本,而忽視了對立法理念的系統性論證。這樣的法典化構想無法證成我國刑法再法典化的動因,也為司法者課加了極大的知識與論證負擔。《模范刑法典》雖然已接近于黃金比例,但也存在著抽象性不足的瑕疵,削減了學術參與的空間。我國刑法再法典化需要在有原則的實用主義的指引下,建設一部全面的刑法典,推動已然形成共識的法教義與裁判規則積極地進入法典,紓解司法者的論證負擔。

      關鍵詞:再法典化;有原則的實用主義;法教義學;模范刑法典

      3.破產程序中擔保物權受限的法理依據與體系建構

      作者:范志勇(北京交通大學法學院)

      內容提要:為平衡破產與擔保物權的制度價值,各國破產立法普遍對擔保物權予以限制。以權利沖突理論為基礎,破產程序中擔保物權受限的法理依據系統展現為禁止權利濫用、權利交界處的必要容忍義務、合意約束、破產征收。禁止權利濫用原則要求應由破產管理人以公允的立場主導擔保物權的變現程序。擔保物權人具有全面配合破產程序進展的必要容忍義務,集中表現為擔保物權人行權的自動中止規則,其應適用于各破產程序中。對于超越必要容忍義務范圍的場合,可以針對擔保物權展開合意約束,在消滅擔保物權方面具有適用價值。針對破產個案直接涉及社會公共利益的情形,公權力有參照征收法理介入擔保物權行權過程的正當性,但須給予擔保物權人以充分的補償。

      關鍵詞:破產;擔保物權;禁止權利濫用;必要容忍;自動中止

      4.論網絡社會救助平臺銜接機制的法理邏輯與完善路徑

      作者:李德健(浙江工業大學法學院、浙江工業大學社會法學研究院(民生保障政策法律研究院))

      內容提要:以物質幫助權為核心的人權保障理念與社會救助法的公平原則為以網絡政府救助平臺、個人求助網絡服務平臺、互聯網公開募捐服務平臺為代表的各類網絡社會救助平臺的銜接機制提供了法理基礎。現有社會救助制度對社會救助工作的一般銜接機制以及社會力量參與社會救助的專項銜接機制有所涉及,但其規范效力層級較低且對網絡社會救助平臺專項規制不足。這使得網絡社會救助平臺領域的政府部門、平臺方、慈善公開募捐者等相關方之間存在各自為政、信息壁壘等問題,有損網絡社會救助的實效性與公平性。未來應基于以物質幫助權為核心的人權保障理念與社會救助法的公平原則來系統建構網絡社會救助平臺銜接機制,細化政府專項平臺搭建、信息共享與協助救助職責,確立受助人知情同意下政府救助在先原則,創設個人求助網絡服務平臺與網絡慈善公開募捐者信息共享義務,確立個人求助網絡服務平臺籌款標準控制與特殊困難人員強化保障義務,以及發展三類平臺對受助人信息隱私等信息權益嚴格保障義務。

      關鍵詞:網絡政府救助平臺;個人求助網絡服務平臺;互聯網公開募捐服務平臺;社會救助;物質幫助權;公平原則

      5.訴訟程序視角下違約金請求的應對和審查

      ——以《民法典合同編通則解釋》第66條為對象

      作者:郭小冬(天津大學法學院)

      內容提要:被告要求酌減違約金數額的主張應是否認而非抗辯。即使被告未提出酌減要求,法院也應根據原告的主張和訴訟資料依職權主動審查,但向被告釋明的做法有助于法院查明案情,因而具有現實的必要性。被告因客觀原因未到庭參加訴訟一審法院即作出判決的,存在嚴重程序違法的可能。被告在二審程序中主張酌減違約金的,法庭查明事實后,應當在當事人自愿的基礎上主持調解。調解不成的,區分被告是否到庭參加過一審程序,或依法改判,或發回重審,此為兩審終審制立法目的之要求。無論是改判還是重審,判決既可能是支持被告酌減的主張,也可能是支持原告請求的數額。

      關鍵詞:附理由的否認;釋明;依法改判;發回重審

      6.實體與程序交互的債權人代位訴訟

      ——以《民法典合同編通則解釋》為中心

      作者:任重(清華大學法學院)

      內容提要:債權人代位權是《民法典合同編通則解釋》的重點和難點。囿于民事訴訟法學研究與實體法的長期分離,《民法典》第535條第1款呈現實體請求權化傾向,亦即通過代位權的請求權化落實《民法典》第537條之“直接清償原則”。狹義代位權(收取型)面臨四重解釋困境,且在程序化過程中引發排異反應,管轄和仲裁協議效力的二元化即為突出例證。通過回歸債權人代位權的管理權本質,借助“管理權→訴訟實施權→原告適格”的對應關系,《民法典》第535條第1款可被納入程序事項并作為《民事訴訟法》第122條第1項的實體法特別授權。《證據規定》第86條第2款為債權人證明代位權法定條件提供了制度保障,相較證明責任倒置更有利于落實債權人保護之立法政策。訴訟實施權和民事訴訟誠信原則可有效規制債務人和相對人濫用管轄和仲裁協議等訴訟行為,在此基礎上認可管轄、仲裁協議對代位訴訟的約束力更有利于實現糾紛一次性解決。以被代位債權及相關從權利主張作為訴訟標的可為訴的合并(債權人訴債務人、債務人訴相對人)、共同訴訟(其他債權人)以及生效判決向債務人和其他債權人的擴張提供理論支撐。債權人代位權訴訟向代位訴訟的模式變遷有助于其科學融入實體與程序交互的中國自主民事法學知識體系。

      關鍵詞:代位權;管理權;訴訟實施權;原告適格;訴訟標的;既判力擴張

      7.實體程序協同視角下起訴解除后撤訴的審查與效果

      ——以《民法典合同編通則解釋》第54條為核心

      作者:劉子赫(中國政法大學民商經濟法學院)

      內容提要:《民法典》規定了合同通知解除權的普通形成權性質和通知行使方式,對訴訟外自行通知解除和起訴解除一并適用。《民法典合同編通則解釋》第54條專門對起訴解除合同后撤訴又再次起訴的解除時間作出規定,認為撤訴后不發生解除效果,釋義書解釋增加了解除權行使須經人民法院確認的程序條件,與《民法典》規定形成沖突。從實體法保障相對人信賴目的出發,可將起訴解除后撤訴區分為撤回意思表示型撤訴和撤銷意思表示型撤訴,前者應在起訴狀副本發出前完成,或在發出后及時向被告撤回解除表示;后者則限于被告尚未形成信賴或未造成損失可撤銷的情形。對撤回、撤銷意思表示的判斷,可以內化于撤訴許可裁量中,保持撤訴與解除通知不生效力的一致性,排除不可撤銷與雙方和解的情形。實體法需要關注訴訟場景,訴訟行為亦不在實體法評價范圍之外。

      關鍵詞:起訴解除;普通形成權;撤訴;撤回意思表示;撤銷意思表示

      【法治論壇】

      8.網絡犯罪視野下對社交媒體取證規范性研究

      作者:韓旭、樊劉佳(四川大學法學院教授、博士生導師,四川大學法學院)

      內容提要:隨著網絡技術移動化和社交化發展,社交媒體成為人們獲取信息、交流溝通的主要平臺,社交媒體數據也因此成為當下最具價值的資源之一。實踐中對社交媒體取證主要采取電子設備取證及網絡取證兩種模式并存的取證策略,突破現有的物理取證空間并拓寬取證時間,為網絡犯罪案件偵查取證工作提供了新思路。但同時社交媒體取證是一項復雜而具有挑戰性的任務,網絡公司的配合取證義務對數據隱私權造成一定沖擊、新取證方式致使傳統證據固定方法失效并帶來溯源分析新難題。同時,不公開的社交媒體數據也亟須增補取證規則。為迎接新挑戰,應把握“前端控制—中端完善—后端維序”的節奏優化社交媒體取證,規范社交媒體取證各主體行為,從完善凍結數據規則、轉變“先取后固”取證理念以及增加不公開社交媒體數據的取證措施方面更新取證方式,并分級構建非法電子證據排除措施,以完善現有的證據采集體系。

      關鍵詞:社交媒體取證;電子取證;網絡犯罪;電子數據

      9.電信網絡詐騙案件“綜合認定”犯罪數額的機理、風險與防范

      作者:劉甜甜(安徽大學法學院)

      內容提要:綜合認定強調對間接證據、邏輯法則與經驗法則的運用以及多元證據分析方法優勢的發揮,有效實現了對印證證明的糾偏和優化,成為解決電信網絡詐騙案件犯罪數額認定難題的重要方法,在打擊電信網絡詐騙、推動我國刑事證明體系走向層次化等方面發揮了積極作用。但與此同時,綜合認定卻與證明標準降低、證明方法被錯誤擴充等潛在風險相伴生。基于此,除了在電信網絡詐騙案件中始終堅守證明標準、明確推定與概率型抽樣取證不應被視為綜合認定的具體方法外,還需要通過細化綜合認定規則、吸納新證據類型以及強化法官與被追訴人釋明說理義務等進行體系化完善。

      關鍵詞:電信網絡詐騙;綜合認定;印證證明;證明標準;釋明說理義務

      10.涉海“公益維護”疑難案件的類比法律適用研究

      作者:鈄曉東、邱祥(浙江大學光華法學院,長江大學法學院,湖北省域基層治理研究中心)

      內容提要:涉海“公益維護”疑難案件的依法裁判有助于新時代中國特色海洋司法體系的建成以及海洋強國戰略目標的實現。為了有效破解涉海“公益維護”疑難案件的法律適用難題,法官應當優先通過類比法律適用填補涉海法律規則的漏洞。在涉海“公益維護”疑難案件的審理活動中,法官通過相似性判斷將擬適用的法律規則擴張適用到類似案件,不僅保障裁判依據的法定性,也踐行了“類案同判”的司法正義要求。同時,為了保障涉海“公益維護”疑難案件類比法律適用活動的正當性,訴訟活動參與人應當滿足法律論證理論的基本要求。法律論證理論不僅為類比法律適用活動提供了一個形式化的推理結構,也有效化解了相似性判斷過程中的價值判斷難題,確保了推理過程的有效性和推理前提的正確性。

      關鍵詞:涉海“公益維護”疑難案件;類比法律適用;相似性判斷;法律論證理論

      【青年論壇】

      11.公司公積金用途的解釋論重構

      ——以《公司法》第214條為中心

      作者:宋春雨(中國法學會法治研究所)

      內容提要:《公司法》第214條承繼原《公司法》第168條的規定,明確公積金用于彌補虧損、擴大經營以及轉增資本等用途,但在解釋論視域下該規則仍存在著雙重面向的適用困境。一方面,公積金的三項用途是否一體適用于法定公積金、任意公積金以及資本公積金;另一方面,公司能否將公積金用于第214條未列明的領域。理論上,法定公積金和任意公積金源于企業的留存收益,具有盈余公積的屬性,公司可以在未分配利潤為負數時,任意彌補前期經營虧損;而資本公積金來自股東的資本性投入,在彌補虧損方面應受到順位和類型上的相應限制。考慮到任意公積金的提取為公司自治事項,不屬于資本維持原則下的規制射程,因而其用途可以擴張至公司股東會決議等自治程序下轉為“未分配利潤”科目,實現利潤分配之效果。為此,《公司法》第214條的解釋適用,應當區分不同公積金的來源及功能,進行類型化重塑。

      關鍵詞:資本公積金;任意公積金;法定盈余;彌補虧損;資本維持原則

      《法治研究》——中共浙江省委政法委員會主管、浙江省法學會主辦的法學理論刊物,中文社會科學引文索引(CSSCI)來源期刊(擴展版),中國人文社會科學期刊AMI綜合評價(A刊)擴展期刊,人大復印報刊資料重點轉載來源期刊。

      責任編輯 | 郭晴晴

      審核人員 | 張文碩 宋思婕

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