從刑法分則“走私普通貨物、物品罪”條文看該罪構(gòu)成條件

關(guān)于犯罪構(gòu)成條件，要回到刑法條文的規(guī)定本身來分析、確定，走私罪也不例外。由于走私罪作為類罪名（載于刑法分則第三章“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”之第二節(jié)“走私罪”），是行政犯，也稱空白犯，刑法條文不規(guī)定完整、全部的構(gòu)成條件，只是規(guī)定部分構(gòu)成條件，或者說只是補(bǔ)充構(gòu)成條件（補(bǔ)充條款），其他條件由行政法來規(guī)定。因而，就行政犯而言，從刑法分則出發(fā)，來探討、構(gòu)建其全部的構(gòu)成條件是非常重要的。為此，本文就刑法分則第一百五十三條走私普通貨物、物品罪條文來開展相關(guān)分析。

一、刑法分則走私普通貨物、物品罪條文解析

刑法第一百五十三條全文如下：
“走私本法第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金。
（二）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金。
（三）走私貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑。
對(duì)多次走私未經(jīng)處理的，按照累計(jì)走私貨物、物品的偷逃應(yīng)繳稅額處罰。”

上述條文出現(xiàn)了“走私”一詞達(dá)8次之多，可見它并非空穴來風(fēng)，是具有前提且是構(gòu)成條件的重要內(nèi)容，這意味著它是構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的不可缺少的構(gòu)成條件。“第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品”通常說法就是應(yīng)當(dāng)繳納進(jìn)出口稅的貨物、物品，簡(jiǎn)稱應(yīng)稅貨物或應(yīng)稅物品。這意味著構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的行為，指向的是應(yīng)稅貨物或應(yīng)稅物品，非應(yīng)稅貨物或非應(yīng)稅物品，不能構(gòu)成此罪。“偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”，這是關(guān)于危害結(jié)果的規(guī)定，也是犯罪情節(jié)的要求，達(dá)到此情節(jié)的才會(huì)構(gòu)成此罪。在此要說明的是，“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”是刑法修正案（八）增加的內(nèi)容。

從以上解讀，可以總結(jié)出走私普通貨物、物品罪有三個(gè)構(gòu)成條件：一是行為條件，以走私行為作為前提條件，二是行為指向，是應(yīng)稅貨物或應(yīng)稅物品（本文只論述應(yīng)稅貨物），三是行為結(jié)果，即“偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”。

二、走私普通貨物、物品罪構(gòu)成條件之前提條件：走私行為

前提條件是當(dāng)然的構(gòu)成條件之一，從刑法分則第一百五十三條已確切看出，有了“走私”才會(huì)有該條走私罪的成立，沒有走私，就不存在走私罪即本條走私普通貨物、物品罪。那么，什么是走私，走私行為是怎么構(gòu)成的，它的成立要哪些條件，這要回到《海關(guān)法》。《海關(guān)法》是走私犯罪作為行政犯的主要的行政法律規(guī)范，其中就走私行為的成立而言，更是走私犯罪之所以成立之前置法律規(guī)范。

《海關(guān)法》第八十二條第一款規(guī)定：“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃應(yīng)納稅款、逃避國(guó)家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理，有下列情形之一的，是走私行為:（一）運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出境貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的；（二）未經(jīng)海關(guān)許可并且未繳納應(yīng)納稅款、交驗(yàn)有關(guān)許可證件，擅自將保稅貨物、特定減免稅貨物以及其他海關(guān)監(jiān)管貨物、物品、進(jìn)境的境外運(yùn)輸工具，在境內(nèi)銷售的；（三）有逃避海關(guān)監(jiān)管，構(gòu)成走私的其他行為的。”《海關(guān)法》第八十二條第一款完整地規(guī)定了走私行為三個(gè)構(gòu)成條件：一是“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)”，指走私行為所觸犯的法律規(guī)范及相關(guān)層級(jí)；二是“逃避海關(guān)監(jiān)管”，指走私行為的具體行為表現(xiàn)，體現(xiàn)了主客觀相統(tǒng)一；三是“偷逃應(yīng)納稅款、逃避國(guó)家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理”，指走私行為的危害結(jié)果。

“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)”，本法指《海關(guān)法》，有關(guān)法律、行政法規(guī)，列舉如：《對(duì)外貿(mào)易法》《關(guān)稅法》《出口管制法》《文物保護(hù)法》等法律，《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》《兩用物項(xiàng)出口管制條例》《文物保護(hù)法實(shí)行條例》等行政法規(guī)。《海關(guān)法》這一規(guī)定表明，構(gòu)成走私行為中的違法，所違反的法律規(guī)范只能是法律、行政法規(guī)這兩個(gè)層級(jí)的法律規(guī)范。如關(guān)于保稅貨物的轉(zhuǎn)讓，《海關(guān)法》第三十二條、第三十三條、第三十七條均有明文規(guī)定的指引及禁令，違反該規(guī)定可能構(gòu)成走私行為。構(gòu)成走私行為所違反的法律規(guī)范，不包括規(guī)章，更不包括其他規(guī)范性文件，除非規(guī)章、其他規(guī)范性文件有明確的法律、行政法規(guī)的授權(quán)。如邊民互市貿(mào)易進(jìn)口，借用邊民互市額度進(jìn)口，跨境電商中利用他人身份證的單純刷單進(jìn)口等等，沒有法律、行政法規(guī)規(guī)范的規(guī)定，也沒有授權(quán)的規(guī)定，因而，不可能構(gòu)成走私行為；而經(jīng)《對(duì)外貿(mào)易法》授權(quán)，商務(wù)部會(huì)同國(guó)務(wù)院其他有關(guān)部門發(fā)布的禁止進(jìn)口貨物目錄、禁止出口貨物目錄的規(guī)范，雖然只是其他規(guī)范性文件，但是卻具有法律效力。

“逃避海關(guān)監(jiān)管”，逃避海關(guān)監(jiān)管是走私行為有外在體現(xiàn)：在進(jìn)出口環(huán)節(jié)，是指經(jīng)過設(shè)立海關(guān)的地點(diǎn)，實(shí)施的藏匿、偽裝、瞞報(bào)、偽報(bào)或者其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管的行為；未經(jīng)國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，從未設(shè)立海關(guān)的地點(diǎn)運(yùn)輸、攜帶國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出境的貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境；以及以藏匿、偽裝、瞞報(bào)、偽報(bào)或者其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管，擅自將保稅區(qū)、出口加工區(qū)等海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域內(nèi)的海關(guān)監(jiān)管貨物、物品，運(yùn)出區(qū)外的行為。而在后續(xù)環(huán)節(jié)，是指使用偽造、變?cè)斓氖謨?cè)、單證、印章、賬冊(cè)、電子數(shù)據(jù)或者以其他方式逃避海關(guān)監(jiān)管，擅自將海關(guān)監(jiān)管貨物、物品、進(jìn)境的境外運(yùn)輸工具，在境內(nèi)銷售，以及使用偽造、變?cè)斓氖謨?cè)、單證、印章、賬冊(cè)、電子數(shù)據(jù)或者以偽報(bào)加工貿(mào)易制成品單位耗料量等方式，致使海關(guān)監(jiān)管貨物、物品脫離監(jiān)管的行為。可見，“逃避海關(guān)監(jiān)管”典型特征是逃避，體現(xiàn)為藏匿、偽裝、瞞報(bào)、偽報(bào)以及偽造、變?cè)焓謨?cè)、單證、印章、賬冊(cè)、電子數(shù)據(jù)或者偽報(bào)加工貿(mào)易制成品單位耗料量等。沒有這些走私行為之外在之“逃避海關(guān)監(jiān)管”行為，就不可能是走私行為。違反《海關(guān)法》之“走私行為”與“違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為”之區(qū)別在于有無(wú)“逃避海關(guān)監(jiān)管”，有的，即前者；沒有的，即后者。

“偷逃應(yīng)納稅款、逃避國(guó)家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理”，是“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)”“逃避海關(guān)監(jiān)管”之危害結(jié)果。在一般情況下，有了“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)”“逃避海關(guān)監(jiān)管”的行為，則必然造成了該結(jié)果。但是，在看似符合、實(shí)質(zhì)并不具備“違反本法及有關(guān)法律、行政法規(guī)”“逃避海關(guān)監(jiān)管”之條件的情形下，并不可能造成此結(jié)果，卻可能被計(jì)算出一個(gè)“偷逃應(yīng)納稅款”的結(jié)果，這在司法實(shí)踐中大量存在。這一條件實(shí)際包括兩種情形：一是“偷逃應(yīng)納稅款”，即造成國(guó)家稅收損失，即本文所要探討的“走私普通貨物、物品罪”之危害結(jié)果；二是“逃避國(guó)家有關(guān)進(jìn)出境的禁止性或者限制性管理”，這是除第一種情形以外的其他結(jié)果，與本文無(wú)關(guān)，故不論（下文同）。“偷逃應(yīng)納稅款”是行為人主觀上的追求的客觀結(jié)果，是前兩個(gè)條件均符合情況下的客觀結(jié)論，因?yàn)椋瑹o(wú)偷逃稅款即無(wú)涉稅走私，即無(wú)走私普通貨物、物品罪，只要有就是“偷逃應(yīng)納稅款”，不論多少，都不影響走私行為成立，但是會(huì)影響走私普通貨物、物品罪的成立。

上述“逃避海關(guān)監(jiān)管”中的藏匿、偽裝、瞞報(bào)、偽造、變?cè)斓龋际侵饔^故意主導(dǎo)下的行為，是主客觀相統(tǒng)一的表述。走私犯罪中的主觀故意，在其構(gòu)成條件之前提條件“走私行為”中已得到充分體現(xiàn)，無(wú)須再另行評(píng)價(jià)。實(shí)施“逃避海關(guān)監(jiān)管”中的諸種行為，就是主觀故意主導(dǎo)，就是明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。如果沒有實(shí)施“逃避海關(guān)監(jiān)管”中的諸種行為，則不存在走私行為，也不存在所謂走私行為、走私犯罪之主觀故意。

三、走私普通貨物、物品罪構(gòu)成條件之行為指向：是應(yīng)稅貨物或應(yīng)稅物品

《關(guān)稅法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)準(zhǔn)許進(jìn)出口的貨物、進(jìn)境物品，由海關(guān)依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定征收關(guān)稅。”準(zhǔn)許進(jìn)出口的貨物既包括限制進(jìn)出口貨物，也包括自由進(jìn)出口貨物（含自動(dòng)進(jìn)出口許可貨物）。從走私普通貨物、物品罪構(gòu)成之除外情形來看，是除了“第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條規(guī)定以外的貨物、物品”（刑法第一百五十條規(guī)定）以外的貨物，而第一百五十一條、第一百五十二條、第三百四十七條所列明的走私罪的行為對(duì)象除個(gè)別外大多是國(guó)家禁止進(jìn)出口貨物。也就是說作為犯罪行為對(duì)象之國(guó)家禁止進(jìn)出口貨物是被排除在走私普通貨物、物品罪之外的。這也正好與《海關(guān)法》《關(guān)稅法》所規(guī)定的允許進(jìn)出口貨物才征收關(guān)稅是一脈相承的。據(jù)此，應(yīng)稅貨物包括：

限制進(jìn)出口貨物，是指事先要申請(qǐng)進(jìn)出口行政許可，獲得國(guó)家有關(guān)部門許可證件，進(jìn)出口時(shí)向海關(guān)申報(bào)并交驗(yàn)許可證件獲得海關(guān)征稅放行的貨物。限制進(jìn)出口的判斷要按《對(duì)外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》及有關(guān)法律、行政法規(guī)進(jìn)行。限制進(jìn)出口貨物，即經(jīng)許可可以進(jìn)出口的貨物，與禁止進(jìn)出口貨物是兩條平行線，永遠(yuǎn)不交叉、不重合。正因?yàn)橄拗七M(jìn)出口貨物在獲得許可的前提下可以進(jìn)出口，則才可能屬于應(yīng)稅貨物，成為私普通貨物、物品罪行為之指向?qū)ο蟆Ｏ拗七M(jìn)出口貨物的許可證與應(yīng)稅貨物的屬性，也決定了其不可能成為走私國(guó)家禁止進(jìn)出口貨物、物品罪之行為指向?qū)ο蟆Ｒ虼耍拗七M(jìn)出口貨物除非特定由法定外，均屬于應(yīng)稅貨物，是私普通貨物、物品罪之犯罪對(duì)象。

自由進(jìn)出口貨物，即除了限制進(jìn)出口、禁止進(jìn)出口以外的貨物。我國(guó)準(zhǔn)許貨物的自由進(jìn)出口，依法維護(hù)公平、有序的貨物進(jìn)出口貿(mào)易。自由進(jìn)出口貨物包括：自動(dòng)許可進(jìn)出口貨物，國(guó)家基于監(jiān)測(cè)貨物進(jìn)口情況的需要，國(guó)務(wù)院外經(jīng)貿(mào)主管部門和國(guó)務(wù)院有關(guān)經(jīng)濟(jì)管理部門可以按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的職責(zé)劃分，對(duì)部分屬于自由進(jìn)出口口的貨物實(shí)行自動(dòng)進(jìn)出口許可管理，進(jìn)出口屬于自動(dòng)進(jìn)出口許可管理的貨物，均應(yīng)當(dāng)給予許可；其他自由進(jìn)出口貨物，除了自動(dòng)進(jìn)出口許可以外的其他自由進(jìn)出口貨物。進(jìn)出口屬于自由進(jìn)口的貨物，不受限制，屬于應(yīng)稅貨物范圍，是私普通貨物、物品罪之犯罪對(duì)象。

關(guān)于走私普通貨物、物品罪的犯罪對(duì)象，刑法已有明文規(guī)定，無(wú)須司法解釋，如果超出《立法法》對(duì)其的規(guī)定（屬于審判、檢察工作中具體應(yīng)用法律的解釋），則屬于違法。

四、走私普通貨物、物品罪構(gòu)成條件之危害后果，即“偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”

“偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”是走私普通貨物、物品罪構(gòu)成條件之一，反映的是該罪的危害結(jié)果，意味著達(dá)到此危害結(jié)果的，將會(huì)進(jìn)行刑事立案、追究刑事責(zé)任。作為涉嫌走私普通貨物、物品罪案件，在符合構(gòu)成走私行為、屬于應(yīng)稅貨物的條件下，還必須符合第三個(gè)條件，即“偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”。走私普通貨物、物品罪有兩個(gè)情形的危害結(jié)果：

一是“偷逃應(yīng)繳稅額較大”。達(dá)到“偷逃應(yīng)繳稅額較大”才是構(gòu)成走私犯罪的條件，也是值得刑事懲罰的條件。關(guān)于“偷逃應(yīng)繳稅額較大”，刑法沒有規(guī)定，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，屬于具體應(yīng)用法律事項(xiàng)，可以進(jìn)行司法解釋。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號(hào)），走私普通貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額在十萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的（單位犯走私普通貨物、物品罪，偷逃應(yīng)繳稅額在二十萬(wàn)元以上不滿一百萬(wàn)元），應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十三條第一款規(guī)定的“偷逃應(yīng)繳稅額較大”。

二是“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私”。將一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的“螞蟻搬家”式的走私行為規(guī)定為犯罪，是刑法修正案（八）增加的內(nèi)容。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號(hào)），刑法第一百五十三條第一款規(guī)定的“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私”中的“一年內(nèi)”，以因走私第一次受到行政處罰的生效之日與“又走私”行為實(shí)施之日的時(shí)間間隔計(jì)算確定;“被給予二次行政處罰”的走私行為，包括走私普通貨物、物品以及其他貨物、物品;“又走私”行為僅指走私普通貨物、物品。司法解釋所稱普通貨物、物品即應(yīng)稅貨物、物品，“又走私”時(shí)偷逃稅額不論多少。

五、結(jié)束語(yǔ)

依照法律條文規(guī)定而不是依照教科書來進(jìn)行分析，是解釋、研究、解決犯罪與刑罰問題的必然要求。本文關(guān)于走私普通貨物、物品罪的構(gòu)成條件（前提是走私行為，對(duì)象是應(yīng)稅貨物或應(yīng)稅物品，危害結(jié)果是“偷逃應(yīng)繳稅額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”），是完全根據(jù)刑法分則的規(guī)定來進(jìn)行解讀、研判、分析而得出的結(jié)論。構(gòu)成條件中沒有主觀故意，并不意味著它不重要，而是因?yàn)樗秦?zé)任要素中的主觀狀態(tài)，在本文“走私普通貨物、物品罪構(gòu)成條件之前提條件：走私行為”（其中逃避海關(guān)監(jiān)管已含主觀故意內(nèi)容）部分已作評(píng)價(jià)，無(wú)須再作重復(fù)評(píng)價(jià)。走私普通貨物、物品的三個(gè)構(gòu)成條件是一個(gè)整體，三個(gè)構(gòu)成條件的每一個(gè)條件都是有機(jī)組成部分，缺一不可，正確運(yùn)用它，對(duì)于相關(guān)刑事司法實(shí)踐具有積極的指引作用。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所主任 海關(guān)與財(cái)稅團(tuán)隊(duì) 孫國(guó)東律師