律師詳解預(yù)測市場法律紅線：在中國極易涉嫌開設(shè)賭場罪

編輯 | 吳說區(qū)塊鏈

本期播客邀請加密法律領(lǐng)域律師金鑒智，系統(tǒng)解析了區(qū)塊鏈預(yù)測市場在不同法域下面臨的法律定性與風險。討論從預(yù)測市場與傳統(tǒng)博彩的本質(zhì)差異切入，對比了美國將其視為金融衍生品、而中國及多數(shù)地區(qū)將其認定為賭博的監(jiān)管邏輯。金律師重點拆解了在中國法律框架下，預(yù)測市場項目方、推廣者（KOL）、普通用戶等不同角色可能涉及的刑事或行政風險，并結(jié)合大陸、香港的真實案例，說明政治、選舉等敏感議題如何顯著放大執(zhí)法概率。最后，對未來監(jiān)管演變的可能性進行了判斷，并給出三條核心法律風險提醒，強調(diào)在追逐加密創(chuàng)新與熱點時需保持清醒的法律邊界意識。

金律師指出，在中國大陸運營預(yù)測市場，基本等同于開設(shè)賭場。如果通過 KOL 推廣、拿廣告費來宣傳這個平臺，那么基本上會被認定為開設(shè)賭場罪的共犯。如果參與其他運營支持，如提供支付渠道等，也有法律風險，幾乎都可以被認定為開設(shè)賭場罪的共犯。至于普通玩家，通常來說不會構(gòu)成刑事犯罪。

該內(nèi)容為嘉賓個人觀點，不代表吳說觀點。音頻轉(zhuǎn)錄由 GPT 完成，可能存在錯誤。請在小宇宙、YT 等收聽完整的播客。

金鑒智律師背景及進入加密法律領(lǐng)域的契機

主持人：大家好，歡迎來到吳說，最近基于區(qū)塊鏈的預(yù)測市場都非常火爆，從美國大選到體育賽事，人人都想當一回預(yù)言家，但在這個過程中，我們面臨的法律風險究竟有多大？今天我們非常榮幸邀請到了在加密法律領(lǐng)域中非常有見解的金鑒智律師來為我們畫一畫重點，金律師歡迎來到我們的節(jié)目。首先能否向我們的聽眾介紹一下您自己以及您進入加密法律領(lǐng)域的契機是什么呢？

金鑒智：大家好，我是金鑒智，我是一名律師，主要為加密行業(yè)的從業(yè)者提供法律和合規(guī)服務(wù)。非常榮幸受邀參加吳說的播客節(jié)目。個人來說，我是 2023 年全面投入加密法律行業(yè)的。當時，我覺得傳統(tǒng)的法律市場已經(jīng)進入了衰退階段，律師的收入越來越難以維持，年輕律師的工資也很難上漲。我發(fā)現(xiàn)，作為年輕律師，如果繼續(xù)待下去，可能只能被行業(yè)淘汰。

這個時期，我機緣巧合和我之前的同事聊天，了解到我的第一家律所的合伙人早在很久之前就購買了比特幣。我曾單純地認為他們的財富完全來自律師費，直到這個行業(yè)的現(xiàn)狀給我?guī)砹撕艽蟮恼鸷?。后來，在我有了轉(zhuǎn)型的想法后，算法推薦讓我在小紅書上看到了一家律所的信息，最終就進入了加密法律領(lǐng)域。雖然作為大陸律師，我受到中國對加密貨幣的監(jiān)管限制，法律業(yè)務(wù)并不像我預(yù)期的那樣多，但從事這項工作的律師并不多，因此，我也勉強能夠在這個行業(yè)中游刃有余。

加密領(lǐng)域“普法”難點與語言風格選擇

主持人：我們注意到您經(jīng)常用非常接地氣的方式來解讀復(fù)雜的法律問題，這種風格是您有意而為之嗎？您覺得在 Crypto 世界普法的難度在哪里？

金鑒智：我的語言風格其實并沒有那么接地氣，主要是因為作為律師，我的受眾群體大部分是對法律不太了解的小白，尤其是在加密圈，大家對法律的意識普遍較弱。所以，如果要順利地普法，就需要采用更加樸實無華的語言。這一點，可能在推特上做流量時也需要考慮，因為語言需要簡單明了。在推特上，如果你說一些華而不實或者過于宏大的話，可能并不適合這種平臺。

我自己也覺得我的語言并沒有那么接地氣，還是帶有一點法言法語。之前也有網(wǎng)友批評我，說我不懂裝懂之類的。我覺得如果我的語言真的接地氣到極致，可能就不會遭到批評了，但實際上還是會被噴，所以我認為我并沒有達到那種“接地氣”的程度。

主持人：我看過金律師的這些文章，我覺得您的語言還是非常幽默風趣的，但是我覺得可能被噴，是因為普遍存在的，不管你發(fā)什么，都會有批評的聲音。

中國加密監(jiān)管不確定性與從業(yè)者認知偏差

主持人：您覺得在 Crypto 世界普法的難點在哪里？

金鑒智：普法的難點，首先是因為我是大陸律師，主要服務(wù)的是華人從業(yè)者。最大的問題在于我們國家對 Crypto 的監(jiān)管沒有想象中那么完善。也就是說，最基礎(chǔ)的法律和法規(guī)制度并不存在，所有人、從業(yè)者以及為這個行業(yè)提供法律服務(wù)的律師，對于監(jiān)管的了解都是未知的。這其實是最大的難點，因為你無法預(yù)測監(jiān)管會做什么，因此只能基于最壞的情形，為所有從業(yè)者做合規(guī)規(guī)劃，這是一個非常大的挑戰(zhàn)。

其次，由于沒有具體的監(jiān)管，實際上的執(zhí)法案例也比較少。因此，很多事情沒有發(fā)生在從業(yè)者身上時，他們可能會有僥幸心理，認為這不會發(fā)生在自己身上，甚至?xí)幸庾R地抗拒律師的建議。有時候，從業(yè)者會覺得一些事情不會發(fā)生，或者至少不會發(fā)生在自己身上。這也是一個難點。

預(yù)測市場與傳統(tǒng)博彩的產(chǎn)品差異與社會價值討論

主持人：我們先從宏觀聊起，在您看來，基于區(qū)塊鏈的預(yù)測市場的核心魅力是什么？它和傳統(tǒng)的博彩賭球在法律本質(zhì)上有什么區(qū)別？

金鑒智：從產(chǎn)品的角度來看，我覺得預(yù)測市場和傳統(tǒng)博彩有很大的不同。傳統(tǒng)博彩的種類其實比較有限，比較成熟的博彩形式大致分為三種：一種是體育博彩，比如賭球之類的；第二種是概率游戲，比如老虎機、11 點、百家樂等，實際上這些都算是概率游戲；第三種就是彩票，當然彩票屬于國家壟斷，并且彩票的收入通常用于公益目的。即便彩票本質(zhì)上也屬于一種特許型的博彩活動，但在大家的印象中，彩票的社會認知通常要好于一般的博彩。

而預(yù)測市場的玩法非常多樣，除了概率游戲和彩票之外，幾乎所有現(xiàn)實事件、體育賽事、選舉、天氣政策、金融市場等都可以成為預(yù)測的對象。我們從直覺上來看，預(yù)測市場與傳統(tǒng)博彩的最大不同在于，它不僅僅依賴概率，而是需要參與者根據(jù)自己的判斷、知識和分析能力來預(yù)測未來事件的發(fā)展。這種預(yù)測方式顯然更考驗參與者的綜合素質(zhì)，因此它不完全是一個由概率決定的過程。

換句話說，預(yù)測市場就像是一個信息聚合器，它匯聚了大量人的判斷，能夠更準確地反映社會的共識。這樣的機制可能會帶來更高的社會價值，但問題是，這種觀點在法律上能否得到接受？不同地區(qū)的司法機關(guān)和執(zhí)法機構(gòu)是否認同這種觀點？首先，所有法律和監(jiān)管都有地域性，也就是說，不同的國家和地區(qū)有不同的法律和監(jiān)管體系，監(jiān)管的理念和要保護的利益也不盡相同。

所以，在對預(yù)測市場進行法律判斷時，主要有兩種觀點：一種是美國的觀點，另一種是美國以外地區(qū)的觀點。在美國，主流觀點認為預(yù)測市場實質(zhì)上是一種金融衍生品。因此，如果想要使預(yù)測市場合法合規(guī)，必須向美國商品期貨交易委員會申請衍生品交易所牌照。

但在美國以外的其他大部分地區(qū)，無論是歐洲還是亞洲，預(yù)測市場通常被認為是賭博平臺。所以，如果在這些地區(qū)賭博是合法的，那么只要在當?shù)睾弦?guī)，便需要申請賭博牌照；但如果在當?shù)刭€博是非法的，那么從事預(yù)測市場的行為就可能面臨嚴重的法律后果。因此，從法律的角度來看，預(yù)測市場和傳統(tǒng)博彩的本質(zhì)區(qū)別并不大，至少目前的監(jiān)管機構(gòu)普遍認為它們沒有太大差別。

中國刑法下賭博罪、開設(shè)賭場罪的具體認定

主持人：能否系統(tǒng)地為我們拆解一下在整個預(yù)測市場生態(tài)鏈中，不同角色會面臨的不同風險？比如說項目方和發(fā)起人如果在境內(nèi)設(shè)立服務(wù)器，或者是海外項目面向內(nèi)地用戶，他們會觸犯哪些罪名？比如組織賭博罪，還是有可能涉及非法經(jīng)營罪等。

金鑒智：我們剛才提到，美國以外的監(jiān)管思路比較簡單，普遍認為預(yù)測市場和賭博沒有太大區(qū)別。那么，我們就回到法條上，特別是中國法律中，如何認定賭博。中國刑法中有三個罪名，分別是賭博罪、開設(shè)賭場罪，以及組織參與國外境外賭博罪。

首先是賭博罪，刑法規(guī)定，如果是以營利為目的聚眾賭博，或者是以賭博為業(yè)，最高可判三年以下，并處罰金。聚眾賭博的具體表現(xiàn)包括：組織三人以上賭博，抽頭漁利超過 5000 元，或者賭資累計超過 5 萬元，或者參賭人數(shù)達到 20 人以上，或者組織中國公民 10 人以上到境外賭博并收取回扣或介紹費，這些都構(gòu)成聚眾賭博。

至于賭博為業(yè)，指的是完全依賴賭博為收入來源的職業(yè)賭徒，實際上按“賭博為業(yè)”定罪的案件較少。而開設(shè)賭場罪，則是一種組織犯罪。即以盈利為目的，為賭博提供場所、空間、賭具，并設(shè)定賭博規(guī)則，控制賭博過程。如果情節(jié)較輕，處 5 年以下有期徒刑并處罰金，情節(jié)嚴重的則處 5 到 10 年有期徒刑并處罰金。

具體來說，什么算是開設(shè)賭場呢？比如說，你建立一個賭博網(wǎng)站并接受投注，或者你建立賭博網(wǎng)站并提供給別人組織賭博。再者，如果你為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注，或參與賭博網(wǎng)站的利潤分成，也屬于開設(shè)賭場行為。當賭資達到 30 萬元，或者參賭人數(shù)達到 120 人以上時，將構(gòu)成情節(jié)嚴重，最高判 5 到 10 年有期徒刑。在網(wǎng)絡(luò)時代，這些標準其實很容易達成，因為賭資 30 萬元并不算大，120 人參與，尤其在網(wǎng)絡(luò)平臺上，輕松就能達到。

此外，2021 年刑法修正案新增了“組織參與國外境外賭博罪”，這個罪名的入罪標準較高，要求數(shù)額巨大或有其他嚴重情節(jié)。法律上對“數(shù)額巨大”沒有明確規(guī)定，因此該罪目前還未有判例，暫時也無法預(yù)測哪個案件會成為首個適用此罪的案例。

那么我們說到刑法規(guī)定的賭博罪，其實有一個保護的法律利益，那就是保護中國人勤勞致富的生活方式。與美國鼓勵金融創(chuàng)新的監(jiān)管理念不同，中國的監(jiān)管更傾向于保護民眾的基本生活模式。因此，預(yù)測市場在中國不被認定為賭博的可能性幾乎為零。

接著，我們要談到不同參與者在預(yù)測市場中的法律風險。比如項目方，假如你在大陸運營預(yù)測市場，那么問題就比較嚴重了。你如果建立了預(yù)測市場網(wǎng)站，并且接受投注，那么從法律上看，這就等同于開設(shè)賭場，因為你的行為完全符合開設(shè)賭場罪的定義。常見的推廣方式包括 KOL 接廣告費，或者分享某個平臺的邀請碼。根據(jù)過去的法律意見，如果你接受賭場指示來招攬賭客，那么你就是開設(shè)賭場罪的共犯。

如果你通過 KOL 推廣，拿廣告費來宣傳這個平臺，那么你基本上會被認定為開設(shè)賭場罪的共犯，這一點非常明確。同時，如果你只是分享邀請碼，且邀請碼不涉及盈利目的，那么這類行為屬于邊緣行為，可能會讓監(jiān)管部門不滿，但不構(gòu)成犯罪。

另外，如果你參與了其他運營支持，提供支付渠道等，也有法律風險，幾乎都可以被認定為開設(shè)賭場罪的共犯。至于普通玩家，如果僅僅是參與其中，賭一些錢，通常來說，不會構(gòu)成刑事犯罪，而只是違法行為。只要你不是以賭博為業(yè)，也沒有組織賭博的行為，就不會構(gòu)成賭博罪。

但如果你的賭資較大，可能會面臨治安管理處罰。根據(jù)治安管理法，賭資較大的定義是：賭資超過一定數(shù)額時，可能會被處以 5 日以下的拘留或者 500 元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，可能會面臨 10 到 15 日拘留或 500 到 3000 元的罰款。

不過，關(guān)于賭資較大的標準，公安部并沒有給出明確的界定。不同地區(qū)有不同的規(guī)定，比如北京認為 500 元就算賭資較大，而上海則是 100 元，深圳是 500 元，四川則是 1000 元到 4000 元才算賭資較大。所以，如果你在上海玩 15U 的預(yù)測市場，嚴格來說，可能會面臨行政拘留。

主持人：明白了，就是看不同地區(qū)的刑法態(tài)度如何。

金鑒智：對，如果是普通玩家，基本上不太可能構(gòu)成刑事犯罪，但會涉及行政處罰。行政處罰主要是賭資較大的問題，不同地方規(guī)定的數(shù)額不同。不過根據(jù)我的了解，在一些預(yù)測市場平臺上，很多玩家賭的金額較大，至少 50U 到 100U 不等。如果是在深圳和北京，可能不符合賭資較大的標準，但如果是在上海，則可能滿足條件。如果你是項目方，或者是為預(yù)測市場做推廣的 KOL，根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，很可能會被認定為開設(shè)賭場罪。

香港監(jiān)管邏輯與屬地管轄原則差異

主持人：我們目前也觀察到，香港正在積極擁抱虛擬資產(chǎn)。那么對于預(yù)測市場這類應(yīng)用，香港的監(jiān)管態(tài)度和內(nèi)地有何不同？是否存在一定的灰度空間呢？

金鑒智：香港一直有一個賭博條例，規(guī)定禁止未經(jīng)批準或未經(jīng)豁免的賭博。換句話說，香港確實允許獲取一些牌照，但這種牌照并不是對所有人都開放，只是提供了一個小小的機會窗口。香港本質(zhì)上是一個普通法地區(qū)，和大部分普通法地區(qū)一樣，其刑事法律遵循屬地原則，也就是說，如果犯罪行為的全部或部分發(fā)生在香港境內(nèi)，香港才會有刑事管轄權(quán)。這與大陸的屬人管轄原則完全不同。

舉個例子，如果你是香港人，在境外進行的預(yù)測市場活動，并且該活動不面向香港人，那么在香港就不構(gòu)成犯罪，這與大陸的法律差異很大。如果你是大陸人，即使你在境外開展一個不面向大陸用戶的預(yù)測市場，按照大陸的法律，你仍然會面臨犯罪風險。這種差異反映了普通法和大陸法體系的不同，并沒有優(yōu)劣之分，只是不同地區(qū)在歷史進程中選擇了不同的法律路徑。

至于香港未來的變化，香港的市場規(guī)模相對較小。如果一個預(yù)測市場只面向香港，那從現(xiàn)實經(jīng)營角度來看幾乎不可能。因此，如果有香港的項目方特別想從事預(yù)測市場，他們完全可以依據(jù)香港的司法管轄原則，避開香港的監(jiān)管，去境外開展業(yè)務(wù)，并且不面向香港用戶。這樣，他們可以在境外合規(guī)地運營，避免香港的監(jiān)管。因此，無論香港是否放開相關(guān)政策，對于想做境外生意的香港項目方來說，實際影響不會太大。

大陸預(yù)測市場執(zhí)法案例稀缺的原因分析

主持人：那么回到內(nèi)陸，還有一個現(xiàn)象很有趣，目前內(nèi)地似乎還沒有出現(xiàn)比較大規(guī)模且公開的執(zhí)法案例，針對這些純粹的預(yù)測市場。您認為這種監(jiān)管滯后的原因是什么？是技術(shù)取證難，還是其社會危害性尚未引起足夠的重視？

金鑒智：目前確實如此，大陸對于預(yù)測市場的執(zhí)法案例比較稀缺，因為這種預(yù)測市場相對來說還是比較新的，監(jiān)管跟不上行業(yè)的發(fā)展。但其實關(guān)于預(yù)測市場的案例是有的。比如說，2021 年最高法院曾發(fā)布過一份關(guān)于開設(shè)賭場的指導(dǎo)案例。如果大家有興趣，可以去查一下 146 號案例。當時，有一群金融從業(yè)者建立了一個網(wǎng)站，叫“龍匯網(wǎng)站”，這個網(wǎng)站主要讓大家預(yù)測外匯價格的走勢，你可以買漲或買跌，類似于一些“撲克游戲”中的事件。這類交易看似是期權(quán)交易，但法院在判決文書中明確指出，這種二元期權(quán)交易本質(zhì)上就是在進行大小賭博，輸贏與賭博本質(zhì)無異，只不過它披上了期權(quán)交易的外殼，因此相關(guān)網(wǎng)站被認定為賭博網(wǎng)站。

從這段裁判文書中可以看出，法院的法律判斷基本上可以直接套用到當前的預(yù)測市場。如果預(yù)測市場被監(jiān)管部門盯上，基本上可以被認定為“開設(shè)賭場”。因此，雖然目前大陸在預(yù)測市場領(lǐng)域的執(zhí)法案例較少，但從法律角度來看，一旦被監(jiān)管注意到，預(yù)測市場可能會面臨與賭博相同的法律認定。

合規(guī)預(yù)測市場的未來可能性判斷

主持人：那您預(yù)測未來的監(jiān)管會如何演變呢？合規(guī)的市場，合規(guī)的預(yù)測市場有可能出現(xiàn)嗎？

金鑒智：在美國，實際上已經(jīng)有合規(guī)的預(yù)測市場了。美國認為這種預(yù)測市場本質(zhì)上就是一種金融衍生品，無論是事件合約還是二元期權(quán)，都是金融衍生品的一種形式。如果你想合規(guī)運營，只需要向商品交易委員會申請金融衍生品交易所的牌照就可以了。有一個叫 Kalshi 的預(yù)測市場就獲得了這樣的牌照，因此它在美國是完全合規(guī)的。實際上，Polymarket 還花費了 1 億美金收購了一家有牌照的交易所。大家認為它可能會在今年年底或明年重返美國市場。

但是，美國以外的監(jiān)管環(huán)境則比較復(fù)雜，特別是像國內(nèi)短期內(nèi)肯定不會有合規(guī)的預(yù)測市場。要扭轉(zhuǎn)監(jiān)管的觀念，確立預(yù)測市場不是賭博，而是有社會價值的金融衍生品，確實非常困難。雖然金融衍生品的概念大家都能理解，但要讓監(jiān)管機構(gòu)接受這種金融衍生品具有社會價值，感覺在目前的社會環(huán)境下是很難說服的。

比如，如果你想預(yù)測體育賽事的結(jié)果，我們已經(jīng)有體彩，體育彩票的所有收入都用于公益事業(yè)。如果你不想買體彩，你可以在一些視頻網(wǎng)站上預(yù)測比賽結(jié)果。比如以前在英雄聯(lián)盟的比賽期間，你可以在 Polymarket 平臺上參與預(yù)測，也可以在嗶哩嗶哩上猜測比賽結(jié)果。這類產(chǎn)品實際上已經(jīng)能夠滿足類似需求。

至于其他類型的事件預(yù)測，比如選舉、天氣或其他金融事件，監(jiān)管當局可能會覺得這些預(yù)測沒有社會價值。因為從他們的角度看，他們更傾向于保護中國人民勤勞致富的生活方式，而這種生活方式的保護與預(yù)測市場的社會價值之間存在很大的鴻溝。讓監(jiān)管機構(gòu)放棄這種觀念，接受像美國那樣鼓勵金融創(chuàng)新的監(jiān)管思路，可能非常困難。而且，中國并不是唯一一個持這種觀點的國家，除了美國外，其他大多數(shù)國家的監(jiān)管思路也大致相同。所有國家都認為市場屬于國家監(jiān)管，變更的動力非常小。因此，我覺得，盡管美國的監(jiān)管可能會逐步向前發(fā)展，其他國家的監(jiān)管也可能會有所松動，但要完全接納預(yù)測市場，仍然面臨很大難度。

三條核心法律風險提醒與總結(jié)

主持人：請您給我們的聽眾 3 條最核心的法律風險提醒。

金鑒智：就預(yù)測市場而言，我想說，賭博本身是一種非常古老且傳統(tǒng)的娛樂活動，小賭怡情，且小賭通常不涉及違法和犯罪。

第二點，我知道推特上有很多人非常喜歡 Polymarket，覺得它是一種新金融，我也認可這種商業(yè)認知。我認為商業(yè)認知可以超前，但你始終要尊重所在地區(qū)的法律框架。如果你真的想做一些事情，就要做好規(guī)劃，確保保護好自己。

最后一點，加密行業(yè)的監(jiān)管確實相對較落后，但這個行業(yè)發(fā)展非常迅速。因此，你在行業(yè)內(nèi)待得越久，法律意識可能會逐漸薄弱。要保持對法律的敏感，尤其是要經(jīng)常關(guān)注法律意識較高的媒體，如吳說，及時保持對法律底線的敏感。