最高法行政庭關(guān)于工傷和提前退休的答疑（2025.12.26）

12月26日，最高人民法院舉辦2025年第十二期“行政審判講堂”（總第二十二期），在答疑環(huán)節(jié)，針對通過法答網(wǎng)提出的疑難復(fù)雜問題，最高人民法院行政庭一級高級法官劉濤進(jìn)行了現(xiàn)場答疑。

答疑實錄

問題一：如何理解適用《工傷保險條例》第六十二條第三款規(guī)定的“新發(fā)生的費用”？（提問人：江蘇省高級人民法院行政庭呂長城）

答疑意見：《工傷保險條例》第六十二條第三款規(guī)定：“用人單位參加工傷保險并補(bǔ)繳應(yīng)當(dāng)繳納的工傷保險費、滯納金后，由工傷保險基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費用。”《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》第三條規(guī)定：“《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定的‘新發(fā)生的費用’，是指用人單位參加工傷保險前發(fā)生工傷的職工，在參加工傷保險后新發(fā)生的費用。”《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（三）》第十二條規(guī)定：“《工傷保險條例》第六十二條第三款中的‘用人單位’，指整體職工（或部分職工）未依法參保登記或僅參保登記未依法繳納工傷保險費的用人單位。”第一，依據(jù)社會保險法第四十一條規(guī)定，用人單位參加工傷保險并按規(guī)定補(bǔ)繳工傷保險費、滯納金前發(fā)生工傷事故產(chǎn)生的費用，原則上由用人單位支付。第二，用人單位參加工傷保險并按規(guī)定補(bǔ)繳工傷保險費、滯納金后，因該工傷事故新發(fā)生的費用由工傷保險基金和用人單位依照《工傷保險條例》的規(guī)定支付。用人單位在職工發(fā)生工傷事故前，自始未為職工參加工傷保險，亦未繳納工傷保險費，在發(fā)生工傷事故之后，為職工辦理參保登記并繳納工傷保險費、滯納金后，屬于《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定的補(bǔ)繳工傷保險費的情形。用人單位在發(fā)生工傷事故后、尚處于社會保險法第五十八條第一款規(guī)定的“用工之日起三十日內(nèi)”為職工辦理參保登記并繳納工傷保險費的，要結(jié)合案件的具體情形，考慮當(dāng)?shù)貐⒓庸ｋU與繳納工傷保險費的政策規(guī)定和管理慣例、用人單位既往繳納慣例等因素，綜合判斷是否屬于補(bǔ)繳工傷保險費的情形。第三，“新發(fā)生的費用”的支付范圍需符合《工傷保險條例》相關(guān)規(guī)定。《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》第三條規(guī)定，《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定“新發(fā)生的費用”中由工傷保險基金支付的費用，按不同情況予以處理：（一）因工受傷的，支付參保后新發(fā)生的工傷醫(yī)療費、工傷康復(fù)費、住院伙食補(bǔ)助費、統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)交通食宿費、輔助器具配置費、生活護(hù)理費、一級至四級傷殘職工傷殘津貼，以及參保后解除勞動合同時的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金；（二）因工死亡的，支付參保后新發(fā)生的符合條件的供養(yǎng)親屬撫恤金。

問題二：在建筑工程領(lǐng)域中，具備用工主體資格的承包單位允許“包工頭”利用其資質(zhì)并掛靠施工，“包工頭”發(fā)生工傷事故的，該承包單位是否應(yīng)承擔(dān)工傷保險責(zé)任？（提問人：北京市石景山區(qū)人民法院行政庭滕恩榮）

答疑意見：根據(jù)社會保險法及《工傷保險條例》規(guī)定，通常情形下，工傷認(rèn)定的前提條件是工傷職工與用人單位存在勞動關(guān)系。在特殊情形下，工傷職工與用人單位之間即使不存在勞動關(guān)系，亦可依據(jù)相關(guān)規(guī)定認(rèn)定工傷。如《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款第五項規(guī)定，個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，可依法認(rèn)定該單位為承擔(dān)工傷保險責(zé)任單位。將因工傷亡的“包工頭”納入工傷保險范圍，賦予其享受工傷保險待遇的權(quán)利，由具備用工主體資格的承包單位承擔(dān)用人單位依法應(yīng)承擔(dān)的工傷保險責(zé)任，符合上述規(guī)定精神。作為勞動者的“包工頭”，參與并承擔(dān)施工現(xiàn)場的具體管理工作，有的還直接參與具體施工，其同樣可能存在因工發(fā)生工傷事故的情形。“包工頭”因工傷亡，與其聘用的施工人員因工傷亡，就工傷保險責(zé)任而言，并無本質(zhì)區(qū)別。“包工頭”違法承攬工程的法律責(zé)任，與其享有社會保險權(quán)利之間并不沖突。依據(jù)社會保險法第一條、第十三條規(guī)定，工傷保險作為社會保險制度的重要組成部分，是勞動者依法享有的基本權(quán)利，不能因為“包工頭”違法承攬建筑工程而否定其依法享有的社會保險權(quán)利。另外，建筑工程承包單位以自己的名義和資質(zhì)承包建設(shè)項目，又由不具備資質(zhì)條件的“包工頭”等主體實際施工，從違法轉(zhuǎn)包、分包或者掛靠中獲取利益，由其承擔(dān)相應(yīng)的工傷保險責(zé)任，符合公平正義的理念。

問題三：服刑人員服刑前從事高空勞動工作累計滿十年的，能否申請辦理提前退休？（提問人：上海市第一中級人民法院行政庭于寧馨）

答疑意見：社會保險法第十六條第一款規(guī)定：“參加基本養(yǎng)老保險的個人，達(dá)到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。”《勞動和社會保障部關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》（勞社部發(fā)[1999]8號）第二條第四項規(guī)定：“按特殊工種退休條件辦理退休的職工，從事高空和特別繁重體力勞動的必須在該工種崗位上工作累計滿10年，從事井下和高溫工作的必須在該工種崗位上工作累計滿９年，從事其他有害身體健康工作的必須在該工種崗位上工作累計滿８年。”據(jù)此，服刑人員服刑前在特殊工種崗位上工作年限符合上述規(guī)定，且達(dá)到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，符合按特殊工種退休條件辦理退休的條件。需注意的是，受過刑事處分工作人員參加基本養(yǎng)老保險前的工作年限，應(yīng)依據(jù)《內(nèi)務(wù)部關(guān)于工作人員曾受過開除、勞動教養(yǎng)、刑事處分工齡計算問題的復(fù)函》（[59]內(nèi)人事福字第740號）第一條規(guī)定計算，并確定視同繳費年限。此外，《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于退休人員被判刑后有關(guān)養(yǎng)老保險待遇問題的復(fù)函》（勞社廳函[2001]44號）規(guī)定:“退休人員被判處拘役、有期徒刑及以上刑罰的，服刑期間停發(fā)基本養(yǎng)老金，服刑或勞動教養(yǎng)期滿后可以按服刑或勞動教養(yǎng)前的標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)發(fā)給基本養(yǎng)老金，并參加以后的基本養(yǎng)老金調(diào)整。退休人員被判處管制、有期徒刑宣告緩刑和監(jiān)外執(zhí)行的，可以繼續(xù)發(fā)給基本養(yǎng)老金，但不參與基本養(yǎng)老金調(diào)整。”

來源：中國勞動和社會保障法律網(wǎng)

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作者：王之焰，律師

上海國獅律師事務(wù)所

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法律、工商管理雙重背景。曾在上海市司法局以及上海市某區(qū)人民法院就職，從事審判工作六年以上，司法實踐經(jīng)驗十年以上，知乎法律話題下優(yōu)秀答主。

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