盈科原創(chuàng)丨“搶帽子”操縱證券市場行為認(rèn)定及投資者維權(quán)路徑選擇

現(xiàn)代證券交易制度在中國確立以來，金融行業(yè)當(dāng)中的股評通過電視和互聯(lián)網(wǎng)影響著中國股民的決策，甚至在有些時候影響了某些股票的走勢。究其原因，是金融行業(yè)當(dāng)中的部分“名嘴”，利用其在公眾當(dāng)中的知名度影響股價，從而影響股價，達到操縱證券市場并獲得非法利益的行為。“搶帽子”操縱證券市場在我國已經(jīng)有過數(shù)十起行政、刑事處罰案例，對于我們認(rèn)識“搶帽子”行為的違法性有一定的幫助。

搶帽子行為的內(nèi)涵

搶帽子這一行為相較于其他操縱證券市場的行為來說并不復(fù)雜，被認(rèn)定為一種操縱證券市場的行為。通常表現(xiàn)為證券市場從業(yè)人員利用自身對社會公眾、資本市場的影響力發(fā)表言論，比如對股票的公開發(fā)行人進行公開評價，對某只特定的股票的行情做出虛假的分析，從而影響股民的投資決策，于是影響了股票的資金流入和流出，股票的價格走勢隨之受到影響，行為人提前買入或賣出該證券，從中賺取利益。

“搶帽子”操縱證券市場不僅案發(fā)眾多，甚至引發(fā)了系統(tǒng)性風(fēng)險。2005年《證券法》頒布之時，對于操縱證券市場的7種行為并未列出“搶帽子”，更無相關(guān)規(guī)定給這種行為進行定性，對于查處“搶帽子”造成了不小的障礙，以至于2005年-2007年案件頻發(fā)。為了給這種違法行為的查處掃清障礙，2007年證監(jiān)會制定的部門規(guī)范性文件《證券市場操縱行為指引辦法（試行）》（以下簡稱《指引》）第三十五條規(guī)定對“搶帽子”操縱證券市場的行為進行了定性，“本指引所稱搶帽子交易操縱，是指證券公司、證券咨詢機構(gòu)、專業(yè)中介機構(gòu)及其工作人員，買賣或者持有相關(guān)證券，并對該證券或其發(fā)行人、上市公司公開做出評價、預(yù)測或者投資建議，以便通過期待的市場波動取得經(jīng)濟利益的行為。”

在此之前，對于“搶帽子”這一行為到底是屬于內(nèi)幕交易還是操縱證券市場仍然存在爭議。但是《指引》的出臺，確定了“搶帽子”是屬于操縱證券市場的行為。“搶帽子”完全符合操縱證券市場的特征，即使用各種不正當(dāng)?shù)氖侄危绊懽C券市場價格或者證券交易量，制造證券市場假象，以引誘他人參與證券交易，為自己謀取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的行為。

搶帽子行為的認(rèn)定以及處罰

（一）搶帽子的行政違法性判斷

2007年證監(jiān)會發(fā)布了《證券市場操縱行為認(rèn)定指引（試行）》，該文件雖是作為內(nèi)部查處案件的操作指引，不屬于法律法規(guī)，不過從《指引》中能夠看到證監(jiān)會對“搶帽子”操縱證券市場的執(zhí)法立場。《指引》第35條規(guī)定“本指引所規(guī)定的搶帽子交易操縱，是指證券公司、證券中介機構(gòu)、專業(yè)咨詢機構(gòu)以及其工作人員買賣或者持有相關(guān)證券，并對該證券或其發(fā)行人、上市公司公開作出評價、預(yù)測或者投資建議以便通過期待的市場波動取得經(jīng)濟利益的行為。上述機構(gòu)及其人員依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章或有關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，已經(jīng)公開作出相關(guān)預(yù)告，不視為搶帽子交易操縱”。

（二）搶帽子的刑事違法性判斷

我國《刑法》第一百八十二條規(guī)定了操縱證券、期貨市場罪。與證券法第七十七條類似，二者都規(guī)定了四種操縱證券市場的情形，第四類同樣是兜底條款，“以其他方法操縱證券、期貨市場”的行為。該罪是情節(jié)犯，須達到“情節(jié)嚴(yán)重”的條件。2010年5月18日頒布的《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（以下簡稱《規(guī)定》）在第三十九條針對操縱證券期貨罪規(guī)定了八種立案追訴的情形，其中（七）“證券公司、證券投資咨詢機構(gòu)、專業(yè)中介機構(gòu)或者從業(yè)人員，違背從業(yè)禁止的規(guī)定，買賣或者持有相關(guān)證券，通過對證券或者其發(fā)行人、上市公司公開做出評價、預(yù)測或者投資建議在該證券的交易中謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的”。

面對搶帽子行為投資者如何保護自己？

（一）警惕免費的薦股行為

搶帽子行為的本質(zhì)特征，就是利用“股評專家”的影響力。從以上列舉的搶帽子典型案例可以看出，搶帽子的套路在于：一是他的粉絲多；二是平臺多，既有電視，也有網(wǎng)絡(luò)直播；三是他的水平還“比較高”；四是薦股還不收錢。就投資者而言，尤其不要相信天下有免費掉下來的餡餅，這一點非常重要。

（二）積極參與訴訟

《證券法》第55條規(guī)定，操縱證券市場行為給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。2018年7月，中證中小投資者服務(wù)中心指派公益律師，代理投資者楊某向成都市中級人民法院提起境內(nèi)首單證券市場操縱民事賠償支持訴訟——恒康醫(yī)療案。2019年底，法院判決投資者楊某勝訴，獲賠經(jīng)濟損失。此乃國內(nèi)第一起投資者因操縱市場遭受損失而成功獲賠的案件，也是中證中小投資者服務(wù)中心全程指派公益律師介入的案件，意義十分重大。搶帽子行為是操縱證券市場之一種，投資者遭受損失時，當(dāng)然有權(quán)起訴相關(guān)當(dāng)事人。

（三）善用“有獎舉報”制度

通過吸取美國證券監(jiān)管的經(jīng)驗，我國證券舉報獎勵制度在2014年建立，今年初，證監(jiān)會修訂《證券期貨違法違規(guī)行為舉報工作暫行規(guī)定》，最高獎勵可達到60萬元。該制度建立以來，已經(jīng)有多起通過舉報人提供線索而引出的影響較大的案件，證監(jiān)會均按規(guī)定向舉報人兌現(xiàn)了獎勵。對于我們投資者來說，如果平時注意保存證據(jù)，自己上當(dāng)受騙時可向監(jiān)管機構(gòu)進行舉報，既履行公民遵守法律、維護法律權(quán)威的神圣職責(zé)，又可按規(guī)定獲取舉報獎勵。

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盈科成都投融資法律事務(wù)部成員 彭小靜

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