缺席審判程序的傳票、起訴書副本的送達

賴建平律師，1995年5月開始律師執業，北京市律師協會面試考核考官，北京朝陽律協刑事業務研究會委員，現執業于泰和泰（北京）律師事務所，經律師專業水平評審委員會表決通過刑事律師的專業認證，專注于刑事業務，在30余年的律師執業生涯中，積累了豐富的辦理刑事案件和經濟案件的經驗和技巧。

缺席審判程序的傳票、起訴書副本的送達

一、法條

我國《刑事訴訟法》第二百九十二條【傳票、起訴書副本的送達】規定，人民法院應當通過有關國際條約規定的或者外交途徑提出的司法協助方式，或者被告人所在地法律允許的其他方式，將傳票和人民檢察院的起訴書副本送達被告人。傳票和起訴書副本送達后，被告人未按要求到案的，人民法院應當開庭審理，依法作出判決，并對違法所得及其他涉案財產作出處理。

二、條文解讀

本條是關于刑事缺席審判送達的規定。

　　缺席審判是在被告人不在場的情況進行審判，涉及被告人辯護權等訴訟權利的行使，通過送達開庭傳票、起訴書副本，告知被告人將對其涉嫌犯罪進行審判，給予被告人行使辯護權的機會，是對被告人權利的保障，這一程序設置符合懲罰犯罪與保障人權平衡的需要。同時，通過送達有關司法文書，通知其開庭審判，也有利于開展勸返工作，促使其回國接受公正審判。另外，從國際刑事司法協助的實踐看，如果未經送達或者通知，在被告人不知情的情況下對其審判，各國一般會拒絕引渡及提供刑事司法協助。因此，規定送達程序也是為了便于開展國際刑事司法合作，為缺席審判罪犯的引渡、判決執行等工作提供便利，增強缺席審判的實際效果。

　　送達是一項訴訟活動，是訴訟程序的組成部分，它直接關系到整個刑事訴訟程序能否順利進行。根據本條規定，向在境外的被告人送達人民法院開庭傳票和人民檢察院起訴書副本是人民法院缺席審判的必經程序。對本條規定可以從以下幾個方面進行理解：

　　1.關于送達的方式

　　一是，有關國際條約規定的司法協助方式。國際條約主要是指我國與外國簽訂的有關刑事司法協助方面的雙邊條約，目前我國已經批準了54件有關刑事司法協助的雙邊條約。國際條約還包括多邊條約、國際公約，我國已經批準和加入了包括《聯合國反腐敗公約》《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》等多項含有刑事司法協助內容的國際公約，共同參加國際公約的雙方國家進行刑事司法合作，請求協助送達可以依照國際公約中有關刑事司法協助的規定進行。從我國與外國簽訂的國際刑事司法協助條約規定的情況看，一般都對送達文書作了專門規定。在向外國請求送達時，應當依照條約的具體規定進行。有的條約對送達開庭傳票規定了提前的日期。如與美國的刑事司法協助條約規定，請求方應在離預定的出庭日期至少四十五天前轉交，除非被請求方同意在緊急情形下在較短期限內轉交開庭傳票；與韓國的刑事司法合作條約規定，開庭傳票送達請求不遲于要求出庭日前六十天遞交給被請求方。被請求國完成送達后應向請求方出具送達證明，送達證明應包括送達日期、地點和方法的說明，并應由送達文書的機關簽署或蓋章。如果不能完成送達，則應通知請求方，并說明理由。此外，我國國際刑事司法協助法第二十條、第二十一條對向外國請求送達文書作了規定。根據該規定，人民法院缺席審判請求外國送達法律文書的，應當制作刑事司法協助請求書并附相關材料，經所屬主管機關，即最高人民法院審核同意后，由對外聯系機關及時向外國提出請求。請求送達文書的，請求書應當載明受送達人的姓名或者名稱、送達的地址以及需要告知受送達人的相關權利和義務。

　　二是，外交途徑提出的司法協助方式。這種情況針對的是雙方國家尚未簽訂國際刑事司法協助條約，需要進行國際刑事司法合作的情況。國際刑事司法協助法第5條中規定，我國和外國之間沒有刑事司法協助條約的，通過外交途徑聯系開展刑事司法合作。通過外交途徑聯系送達開庭傳票、起訴書的，應當按照雙方協商確定的具體方式、要求進行。

　　三是，被告人所在地法律允許的其他方式。送達文書屬于一國的司法主權事務，一般來說需要請求被告人所在地國家協助送達。同時，由于各國法律制度和刑事司法協助實踐的情況不同，也不排除有的國家法律規定在一定條件下允許其他方式送達，或者隨著國際刑事司法協助的發展，將來作出這方面的安排。因此，規定被告人所在地法律允許的其他方式是考慮到了各種其他情況，所作的留有空間的規定。比如領事送達，目前國際上對于通過領事送達民商事司法文書具有規定和實踐。1954年《民事訴訟程序公約》、1965年《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》中有明確規定。我國于1991年加入了后一公約，根據1992年《最高人民法院、外交部、司法部關于執行〈關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約〉有關程序的通知》第三條的規定，“對公約成員國駐華使、領館直接向其在華的本國公民送達民事或商事司法文書，如不違反我國法律，可不表示異議。”第五條規定，我國法院欲向在公約成員國的中國公民送達民事或商事司法文書，可委托我國駐該國的使館、領館代為送達。我國民事訴訟法第二百七十七條第二款規定，外國駐中華人民共和國的使領館可以向該國公民送達文書和調查取證，但不得違反中華人民共和國的法律，并不得采取強制措施。因此，從國際法和國內法上看，領事送達民事或者商事司法文書都是不禁止的。對于刑事司法文書，是否能夠通過領事送達，從了解的情況看，這方面的實踐較少，但國際公約、一些國家的法律也沒有明確禁止。1961年《維也納領事關系公約》第五條第十項對領事職務作了規定：“依現行國際協定之規定或于無此種國際協定時，以符合接受國法律規章之任何其他方式，轉送司法書狀與司法以外文件或執行囑托調查書或代派遣國法院調查證據之委托書”，對司法文書的范圍沒有限定。因此，如果被告人所在國法律允許領事送達刑事司法文書，則一方面，能夠保證被告人的知情權和享有辯護權的機會，另一方面，也將保證缺席審判送達的順利完成。

　　2.對于送達后未按要求到案的，人民法院作出缺席判決

　　一是，傳票和起訴書副本送達后，被告人未按要求到案。送達是缺席審判的前置條件。送達制度的設定，一方面，要確保程序公正，將有關司法文書實際送達被告人；另一方面，也要防止因犯罪嫌疑人、被告人惡意拒收等而無法送達，造成缺席審判的障礙。修正草案一審稿規定的是“被告人收到傳票和起訴書副本后未按要求歸案的”，之后根據常委會審議意見和有關方面意見，將“被告人收到傳票和起訴書副本”修改為“傳票和起訴書副本送達后”。這樣修改，考慮到了送達傳票和起訴書副本過程中，可能會出現被告人拒不見面、拒收等情況，這樣可以防止缺席審判制度被虛置。對于逃避、拒收傳票和起訴書副本的，按照我國或者被請求國法律規定，屬于視為送達的情形的，被告人未歸案的，人民法院可以缺席審判。送達后被告人應當按照要求歸案，歸案的具體時間、方式等要求，可以在傳票中作出明確，或者通過有關方式告知。

　　二是，對于經送達，被告人未按要求到案的，人民法院應當開庭審理，依法作出判決，并對違法所得及其他涉案財產作出處理。根據本法第二百九十一條的規定，人民法院應當組成合議庭進行開庭審理，依法作出判決。由于審判時被告人缺席，具體審判程序還需要在實踐中總結經驗，將來進一步明確，原則上應當參照第一審普通程序進行，但也有一些地方會有不同，如被告人不能依照一般程序規定當庭進行自我辯護和陳述。需要注意的是，缺席審判案件是否作出有罪判決，需要根據刑事訴訟法的規定，對事實、證據作出認定，這與對席審判的要求標準是一樣的。人民法院在認定事實、審查判斷證據時，由于被告人缺席，應當更為審慎審理。對于案件事實清楚，證據確實、充分，依據法律認定被告人有罪的，應當作出有罪判決。除了判處刑罰外，還應當對被告人犯罪所得，以及犯罪工具、被害人合法財產等涉案財物作出處置。對于刑罰執行、涉案財物處理需要進行國際刑事司法協助的，可以按照國際刑事司法協助法、引渡法的規定，提出有關請求，促使缺席判決得到執行。