股東能否直接向公司借款

【說(shuō)理】前幾天有個(gè)朋友咨詢(xún)我，他打算和朋友注冊(cè)成立一個(gè)公司，他大概要出資600萬(wàn)元。但是這個(gè)公司成立后，開(kāi)展業(yè)務(wù)還有一段時(shí)間，他是否可以向公司借款600萬(wàn)元用于資金周轉(zhuǎn)？

首先，要確定股東是否擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員）。我國(guó)的《公司法》沒(méi)有對(duì)公司向股東提供借款作出禁止性規(guī)定。但是《公司法》第一百一十五條規(guī)定“公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。”如果股東沒(méi)有擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，則股東可以直接向公司借款。

其次，要區(qū)分設(shè)立的公司是有限責(zé)任公司還是股份有限公司。《公司法》沒(méi)有關(guān)于有限責(zé)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員向公司直接借款的禁止性規(guī)定，但是禁止股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員向公司直接借款。

最后，股份有限公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與公司簽訂借款協(xié)議，向公司借款，其借款協(xié)議無(wú)效。《公司法》第一百一十五條規(guī)定“公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。”《公司法》第一百四十八條規(guī)定，“董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：……（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。”《公司法》第二十二條規(guī)定，“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。”《民法典》第一百五十三條規(guī)定，“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無(wú)效。”

【總結(jié)】不擔(dān)任董監(jiān)高的股東可以直接向公司借款；擔(dān)任股份有限公司董監(jiān)高的股東不能直接向公司借款。

【風(fēng)險(xiǎn)提示及合法規(guī)避】股東出資后，又變相抽逃出資，可能構(gòu)成抽逃出資罪，其借款行為不規(guī)范，也可能構(gòu)成挪用資金罪。為了規(guī)避上述刑事風(fēng)險(xiǎn)，股東在向公司借款時(shí)，必須嚴(yán)格遵循公司章程的規(guī)定，經(jīng)過(guò)了股東會(huì)或者股東大會(huì)決議或者董事會(huì)決議，簽署書(shū)面的《借款協(xié)議》，記入財(cái)務(wù)賬冊(cè)。

如果還想了解其他的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和合法規(guī)避方法，可以關(guān)注楊晨律師。

楊晨律師，畢業(yè)于北京大學(xué)，法律碩士，目前是北京市中聞律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師（發(fā)布文章時(shí)），擅長(zhǎng)職務(wù)犯罪案件、經(jīng)濟(jì)、金融類(lèi)等重大復(fù)雜刑事犯罪案件的辯護(hù)。

有效代理案例：

1.某省會(huì)城市紀(jì)委監(jiān)委提級(jí)調(diào)查的職務(wù)侵占罪案，無(wú)罪判決；

2.某省公安廳有組織犯罪偵查總隊(duì)移送某市公安局提級(jí)辦理的尋釁滋事罪案、聚眾擾亂社會(huì)秩序罪案、高利轉(zhuǎn)貸罪案，三個(gè)罪名全案不起訴；

3.北京市公安局某分局辦理的販賣(mài)毒品案，偵查階段撤銷(xiāo)案件，當(dāng)事人獲無(wú)罪結(jié)果；

4.某挪用資金罪案（2000萬(wàn)元），經(jīng)檢察院兩次退回補(bǔ)充偵查，未訴；

5.某虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪案，無(wú)罪判決；

6.某虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪案，公安機(jī)關(guān)決定終止偵查，某公司法定代表人在偵查階段獲無(wú)罪結(jié)果；

7.某故意傷害罪案，檢察院作出不起訴決定；

8.某故意傷害罪案二審發(fā)回重審（這應(yīng)該是個(gè)無(wú)罪案件）；

9.某合同詐騙案，控告成功；

10.某詐騙案，控告成功。