創(chuàng)意能否被認(rèn)定為商業(yè)秘密？

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與經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶信息、數(shù)據(jù)等信息，人民法院可以認(rèn)定構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第九條第四款所稱的經(jīng)營信息該規(guī)定明確了與經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意在符合一定條件下可以被認(rèn)定為商業(yè)秘密。

案例簡述

甲公司策劃創(chuàng)意某知名人物特殊經(jīng)歷的圖書，并取得了相關(guān)書稿的著作權(quán)。為出版該書，甲公司將書稿及修改稿以電子版形式發(fā)給乙出版社。此過程中，甲公司與員工、書稿編撰者和照排人員簽訂了保密協(xié)議，嚴(yán)格限制書稿內(nèi)容知悉范圍。最終，由于國家相關(guān)規(guī)定，該書稿未能獲審。之后，乙出版社與丙簽訂委托編輯協(xié)議，由丙編寫一本類似主題圖書并由乙出版社出版。經(jīng)過申報(bào)，該選題得以通過審批并成功出版。甲公司認(rèn)為乙出版社的行為侵犯了其商業(yè)秘密，遂將乙出版社訴至法院，要求其承擔(dān)賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。

一審法院經(jīng)審理后認(rèn)定，甲公司策劃的書稿選題獨(dú)特、編排創(chuàng)新，內(nèi)容選擇非公知信息且未公開。書稿具有商業(yè)價(jià)值，雖未通過初審，但具有其價(jià)值。甲公司采取了保密措施，與相關(guān)人員簽訂保密協(xié)議并限定知悉范圍。乙出版社出版的圖書與甲公司書稿高度相似，無法證明系獨(dú)立創(chuàng)作，構(gòu)成侵權(quán)。鑒于該商業(yè)秘密已公開，法院判決乙出版社向甲公司賠償8萬元。甲公司認(rèn)為原一審判決確定的經(jīng)濟(jì)損失和合理費(fèi)用數(shù)額過低，遂提起上訴；乙出版社否認(rèn)侵權(quán)行為，同樣提起上訴。

二審法院認(rèn)為，盡管存在同類圖書，甲公司的圖書創(chuàng)意仍具有秘密性。審批未通過不影響其具有實(shí)用性，且后續(xù)審批通過和乙出版社的出版行為已證明了其價(jià)值。甲公司采取的保密措施具備有效性。二審法院根據(jù)該商業(yè)秘密的價(jià)值、市場需求以及乙出版社的過錯(cuò)程度，綜合甲公司的開發(fā)成本和潛在收益，改判乙出版社向甲公司賠償50萬元。

《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條第二款規(guī)定：“與經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶信息、數(shù)據(jù)等信息，人民法院可以認(rèn)定構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第九條第四款所稱的經(jīng)營信息該規(guī)定明確了與經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意在符合一定條件下可以被認(rèn)定為商業(yè)秘密。《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第九條第四款規(guī)定：“商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。”這為創(chuàng)意構(gòu)成商業(yè)秘密規(guī)定了秘密性、價(jià)值性和保密性三個(gè)關(guān)鍵構(gòu)成要件。

司法實(shí)踐中，將創(chuàng)意認(rèn)定為商業(yè)秘密的難度較大，主要源于三方面：一是秘密性界定難，創(chuàng)意多為抽象概括的構(gòu)思，如餐飲行業(yè)新菜品的簡單食材組合變化，易被視為行業(yè)常見思路，難以證明其獨(dú)特性與非公開性；二是價(jià)值性證明難，創(chuàng)意作為初步構(gòu)思，距實(shí)際應(yīng)用轉(zhuǎn)化存在較長鏈條，諸如科技產(chǎn)品創(chuàng)意在研發(fā)、生產(chǎn)等環(huán)節(jié)落地前，其商業(yè)價(jià)值難以直接量化；三是保密性保障難，創(chuàng)意在討論構(gòu)思的過程中很容易在一定范圍傳播，權(quán)利人難以如具體技術(shù)信息般對創(chuàng)意采取明確有效的保密措施，嚴(yán)格限制知悉范圍。

律師建議，企業(yè)若想保護(hù)創(chuàng)意，增加其被認(rèn)定為商業(yè)秘密的可能性，可從以下三方面著手：一是將創(chuàng)意轉(zhuǎn)化為可固定的具體方案，可通過書面文檔、流程圖表等有形載體，將抽象構(gòu)思細(xì)化為包含實(shí)施步驟、技術(shù)參數(shù)、盈利模型的完整方案。例如互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的新型商業(yè)模式創(chuàng)意，通過繪制用戶畫像、拆解業(yè)務(wù)流程、形成可行性研究報(bào)告等方式，使創(chuàng)意從模糊構(gòu)思轉(zhuǎn)化為可識(shí)別、可比對的具體信息。二是構(gòu)建多層次保密體系，除與員工、合作伙伴簽訂協(xié)議，包含保密范圍、競業(yè)限制、違約賠償條款的約定外，還需結(jié)合技術(shù)手段與管理流程強(qiáng)化保密措施。例如對涉及創(chuàng)意的核心文檔采用加密存儲(chǔ)、權(quán)限分級(jí)管理，在內(nèi)部溝通中使用加密郵件或?qū)Ｓ脜f(xié)作平臺(tái)，并對接觸創(chuàng)意的人員進(jìn)行保密培訓(xùn)，明確涉密信息的接觸審批流程。三是多維論證商業(yè)價(jià)值的可實(shí)現(xiàn)性，除提交市場調(diào)研報(bào)告、盈利預(yù)測模型外，還可通過創(chuàng)意的研發(fā)投入憑證、同類創(chuàng)意的市場反饋數(shù)據(jù)、第三方評估報(bào)告等佐證價(jià)值。若創(chuàng)意已進(jìn)入商業(yè)化實(shí)施階段，如本案中修改后通過審批的書稿，其獲得的政府批文、合作方意向書等文件，亦能成為證明價(jià)值性的關(guān)鍵證據(jù)。

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