將法定代表人變更為老人、普通員工的，應(yīng)認定有規(guī)避執(zhí)行的故意

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“切實解決執(zhí)行難”的實效很大程度上取決于強制執(zhí)行程序運行的效果。在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行企業(yè)法定代表人在面臨限制高消費、限制出境、罰款、拘留等司法強制措施，情節(jié)嚴重甚至還可能面臨刑事制裁時，會選擇變更法定代表人以規(guī)避執(zhí)行。筆者擬對司法實踐中惡意變更法定代表人規(guī)避執(zhí)行的現(xiàn)象進行探討，并提出解決對策，以期更好指導(dǎo)執(zhí)行實踐。

一、對惡意變更法定代表人進行規(guī)制存在的困難

1.變更登記審核不審慎。實踐中，存在對企業(yè)法定代表人的變更登記申請還存在“重形式、輕內(nèi)容”的現(xiàn)象，缺乏對相關(guān)材料真實性的實質(zhì)審查，對法定代表人負債情況以及企業(yè)涉訴涉執(zhí)情況亦掌握不足，不少涉訴企業(yè)通過惡意變更逃避責(zé)任，甚至存在“冒名變更”情況。

2.規(guī)避行為隱蔽性強。具有惡意變更行為的，往往會選擇在案件進入強制執(zhí)行程序前完成，甚至提早到判決生效前，導(dǎo)致對主觀惡意判斷難度加大。以浙江省衢州市為例，2022年以來，全市兩級法院以終結(jié)本次執(zhí)行程序方式執(zhí)結(jié)被執(zhí)行人為企業(yè)的案件1986件，其中涉法定代表人變更83件，而在訴前調(diào)解階段和一審判決前完成變更的占比達79.52%。

3.缺乏“惡意”認定標(biāo)準(zhǔn)。目前法律未明確界定惡意變更法定代表人的內(nèi)涵外延，企業(yè)申請變更是出于經(jīng)營需要，還是規(guī)避執(zhí)行，較難認定。此外，因惡意變更行為往往在完成后才被發(fā)現(xiàn)，對于相關(guān)證據(jù)的搜集存在難度。如衢州下轄某基層法院，申請執(zhí)行人因被執(zhí)行人涉嫌惡意變更向法院申請審查12件、提起行政訴訟4件，最終被認定為惡意變更的僅3件。

4.變更后“三類關(guān)聯(lián)人員”認定困難。除法定代表人外，法院依法可對企業(yè)實際控制人、主要負責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員等“三類關(guān)聯(lián)人員”采取執(zhí)行強制措施。有的被執(zhí)行企業(yè)故意將法定代表人變更為無關(guān)老年人等特殊人員，并采取股權(quán)代持、隱名投資等方式繼續(xù)控制企業(yè)。

二、影響對惡意變更行為進行司法規(guī)制的原因

1.立法與執(zhí)行相關(guān)規(guī)定模糊。規(guī)避執(zhí)行是以貌似“合法”行為來逃避履行債務(wù)的不誠信行為，對此概念并無專門的立法和學(xué)說。法律上，勉強能援引的只有法律原則，如《中華人民共和國民法典》和《中華人民共和國民事訴訟法》都強調(diào)的“誠實信用原則”。司法解釋層面，最高人民法院2011年出臺的《關(guān)于依法制裁規(guī)避執(zhí)行行為的若干意見》，其內(nèi)容大多為強化執(zhí)行措施的正面要求，對于規(guī)避執(zhí)行行為只列明了拒絕報告財產(chǎn)、虛假報告、隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等，未涉及變更法定代表人。

2.企業(yè)自治與執(zhí)行強制性有沖突。變更法定代表人系企業(yè)自治權(quán)的重要內(nèi)容，法律法規(guī)對企業(yè)法定代表人任職資格、變更方式的規(guī)定較為寬松，只需企業(yè)內(nèi)部履行相應(yīng)手續(xù)并依法辦理變更登記即可，沒有附加額外的限制條件。但執(zhí)行程序具有強制性特征，在企業(yè)未能履行法定債務(wù)之前，其行為理應(yīng)受到一定的限制，該限制以不影響企業(yè)償債能力為限。法定代表人對企業(yè)履行債務(wù)能力起著重要作用，一旦企業(yè)濫用自治權(quán)利，法律賦予的權(quán)利難免會淪為規(guī)避執(zhí)行的工具，導(dǎo)致執(zhí)行工作陷入被動和僵局。

3.公正與效率的統(tǒng)籌兼顧。執(zhí)行程序首要強調(diào)的價值是效率，執(zhí)行實施機構(gòu)進行認定是否存在濫用企業(yè)法人獨立地位逃避債務(wù)行為，有“以執(zhí)代審”之嫌。從程序正義的角度考察，揭開企業(yè)面紗涉及企業(yè)、企業(yè)實際控制人、債權(quán)人各方訴訟權(quán)利平衡取舍，應(yīng)當(dāng)在審判程序中解決才能更好體現(xiàn)程序正義與實體正義的統(tǒng)一。受該觀念影響，執(zhí)行程序中很少對企業(yè)法定代表人采取直接規(guī)制手段，此漏洞甚至成為惡意逃廢債的常用手段。

三、惡意變更法定代表人的司法規(guī)制路徑

1.強化審執(zhí)銜接中的行為保全適用。要求市場監(jiān)督管理部門限制涉案企業(yè)變更法定代表人，是防止惡意變更法定代表人最直接、最有效的手段。從法律依據(jù)上看，可適用民訴法第一百零三條的訴訟保全制度。在訴訟前或訴訟中，當(dāng)事人可以申請法院實施行為保全，限制涉案企業(yè)實施變更法定代表人的行為。

但需要注意的是，當(dāng)事人申請的，要提供初步的證據(jù)證明存在變更法定代表人的可能且會損害當(dāng)事人利益的實現(xiàn)。比如現(xiàn)有的法定代表人深度參與企業(yè)的經(jīng)營，變更法定代表人會影響企業(yè)正常運營；被執(zhí)行企業(yè)涉及多起執(zhí)行案件，多數(shù)為終本結(jié)案或無財產(chǎn)可供執(zhí)行，說明企業(yè)的償債能力已經(jīng)嚴重不足。另外，如果申請執(zhí)行人不能提供初步證據(jù)，但愿意為行為保全提供相應(yīng)擔(dān)保的，可予以準(zhǔn)許。

2.審慎適用執(zhí)行程序中限制變更法定代表人。在執(zhí)行環(huán)節(jié)，法院能否限制被執(zhí)行企業(yè)實施變更法定代表人行為，在理論和實務(wù)界均有較大爭議，持反對意見者認為變更法定代表人是企業(yè)自治權(quán)利，法定代表人退出并無限制，法院不得擅自創(chuàng)設(shè)相關(guān)控制性措施。

支持者認為，被執(zhí)行人的自治權(quán)利行使應(yīng)受到一定限制，應(yīng)當(dāng)以不影響債務(wù)履行為限，當(dāng)企業(yè)內(nèi)部管理行為有可能損害債權(quán)人利益時，執(zhí)行法院可以依當(dāng)事人申請對其限制。如果被執(zhí)行企業(yè)變更法定代表人的行為確有合理理由的，可通過執(zhí)行異議、復(fù)議途徑加以解決。

鑒于在現(xiàn)行法律框架下，執(zhí)行機構(gòu)直接裁定禁止被執(zhí)行人變更法定代表人，缺乏明確法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)審慎適用。上海、江蘇等地已經(jīng)探索通過與市場監(jiān)管局等行政主管部門出臺聯(lián)動協(xié)作機制或者會議紀要的形式，規(guī)定法院可向相關(guān)部門發(fā)送限制變更的協(xié)助執(zhí)行通知書。該模式從實踐層面規(guī)劃了操作路徑，可在個案中進行參照操作。但需要強調(diào)的一點是，限制變更畢竟是對當(dāng)事人的實體權(quán)利做出限制，在沒有明確上位法依據(jù)的前提下，即便對個案進行限制，也要審慎適用，只有具有明顯的惡意變更可能性的，才可做出限制。

3.細化變更法定代表人的惡意評價標(biāo)準(zhǔn)。對變更法定代表人是否屬于惡意規(guī)避執(zhí)行，實踐中缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。筆者從司法實踐層面總結(jié)，惡意的判斷可借助企業(yè)資產(chǎn)狀況、變更時間節(jié)點、變更對象、行為后果等幾個方面進行把握。

一要關(guān)注變更時企業(yè)的資產(chǎn)狀況，對于已經(jīng)資不抵債的企業(yè)，要重點予以關(guān)注和預(yù)判。

二要把握變更的時間節(jié)點，尤其是要關(guān)注債務(wù)發(fā)生、訴訟、裁判生效、申請執(zhí)行幾個重要的節(jié)點，一般來說，時間越是靠前，被執(zhí)行企業(yè)的自證責(zé)任越小。對于債務(wù)發(fā)生后一審敗訴前變更的，側(cè)重審查企業(yè)內(nèi)部決策是否合法，只要經(jīng)過合法有效手續(xù)的，不宜予以推翻；對于一審敗訴后到強制執(zhí)行前這個時間段內(nèi)變更的，主要審查新任法定代表人對企業(yè)是否具有實際掌控力，比如是否了解企業(yè)經(jīng)營狀況、是否參與企業(yè)經(jīng)營等，否則應(yīng)認定為惡意變更；對于申請執(zhí)行后執(zhí)行措施實施前，被執(zhí)行企業(yè)無正當(dāng)理由和充足證據(jù)而變更的，一般應(yīng)認定為惡意規(guī)避；對于實施限制高消費、限制出境等措施實施后仍變更的，對被執(zhí)行企業(yè)的舉證責(zé)任理應(yīng)更加嚴苛。

三要關(guān)注變更的對象，原法定代表人進行變更的本質(zhì)是擺脫特定身份，進而對法院查找財產(chǎn)線索、采取強制措施造成障礙，因此變更后的對象身份是重要的審查方面。如將法定代表人變更為普通職工、年邁老人、無關(guān)親屬甚至是下落不明的人，則應(yīng)認定變更行為具有規(guī)避執(zhí)行的故意。

四要關(guān)注變更行為對案件執(zhí)行結(jié)果的影響。只有債權(quán)人的勝訴權(quán)益因被執(zhí)行企業(yè)變更法定代表人而不能兌現(xiàn)時，才能認定其變更可能具有主觀惡意性。

4.合理分配舉證責(zé)任。一旦法院對原法定代表人做出限制消費、限制出境等強制措施，原法定代表人可通過啟動執(zhí)行異議、復(fù)議程序?qū)崿F(xiàn)權(quán)利救濟。目前法律及司法解釋中都沒有明確對于執(zhí)行程序中的舉證責(zé)任分擔(dān)的規(guī)則。筆者建議，可按照原始債務(wù)起訴的時間節(jié)點進行區(qū)分，因為起訴時點可視為雙方已形成自洽僵局，需要司法公權(quán)力介入，此時雙方對于裁判后果已有預(yù)判。在起訴之前發(fā)生法定代表人變更的，應(yīng)由申請執(zhí)行人承擔(dān)被執(zhí)行人構(gòu)成實際控制人等身份的舉證責(zé)任，在此之后發(fā)生法定代表人變更的，由被執(zhí)行人原法定代表人自行承擔(dān)證明其已不再是被執(zhí)行人的實際控制人、直接責(zé)任人或影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員的舉證責(zé)任。

5.強化執(zhí)行聯(lián)動機制建設(shè)。企業(yè)法定代表人規(guī)避執(zhí)行現(xiàn)象的發(fā)生，與相關(guān)部門的監(jiān)管缺位密切相關(guān)，破解這一亂象也需要聯(lián)動單位的協(xié)同配合。

一是與公安機關(guān)加強協(xié)作，加大協(xié)助法院查人找物的力度。即便實施了變更行為，一旦被判定為惡意變更，也可順利對原法定代表人采取執(zhí)行懲戒措施，最大程度形成司法震懾，壓縮該行為的生存和獲利空間。

二是建議與市場監(jiān)管部門建立信息共享機制，加強涉案企業(yè)法定代表人的退出審查和信用監(jiān)管。對于被執(zhí)行人企業(yè)辦理變更法定代表人手續(xù)的，加強實體審查力度，并將相關(guān)信息通報執(zhí)行法院。與信用建設(shè)部門強化信用體系建設(shè)，建立失信法定代表人任職限制、從業(yè)懲戒等機制，從根源上遏制規(guī)避執(zhí)行行為的發(fā)生。

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