是網(wǎng)絡(luò)直播“砸蛋開盲盒”，還是開設(shè)賭場(chǎng)？

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看似是線上“砸蛋開盲盒”的游戲，

背后卻是有人專門委托技術(shù)公司開發(fā)軟件，

悄悄從事網(wǎng)絡(luò)賭博活動(dòng)。

那么這些涉案人員，

將面臨怎樣的法律處罰？

近期，上海市嘉定區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱嘉定區(qū)人民法院）審理了一起線上開設(shè)賭場(chǎng)罪案件。

案情回顧

2022年7月起，王某為牟取非法利益，委托某科技公司為其開發(fā)一款“砸蛋”軟件。一個(gè)多月后，科技公司完成該軟件的開發(fā)工作，并交付王某上線運(yùn)營(yíng)。

此后，為吸引更多玩家參與，王某又委托科技公司開發(fā)了十余款相似功能的軟件。

為運(yùn)行這些軟件，王某先后招募了多位廳主，再由廳主招募主持人。玩家依照主持人的指令，在直播間內(nèi)現(xiàn)金轉(zhuǎn)賬充值獲得相應(yīng)游戲幣，打賞主播后可參與“砸蛋開盲盒”游戲，每次消耗一定數(shù)量的游戲幣便可進(jìn)行“砸蛋”抽獎(jiǎng)，抽出價(jià)值不等的游戲幣。游戲結(jié)束后，玩家可將剩余的游戲幣按比例兌換成現(xiàn)金。此類“砸蛋開盲盒”賭博游戲，讓眾多想以小搏大的玩家們沉迷。王某則與廳主直接進(jìn)行賭資結(jié)算，并從中抽成。

為逃避監(jiān)查，某科技公司按照王某要求，不定期對(duì)軟件進(jìn)行更名、界面設(shè)計(jì)等“換皮”服務(wù)及功能優(yōu)化，并為軟件的運(yùn)行提供技術(shù)支持。

2023年7月，公安機(jī)關(guān)接到舉報(bào)，先后抓獲王某及某科技公司法定代表人（即實(shí)際經(jīng)營(yíng)人）徐某、軟件開發(fā)負(fù)責(zé)人周某等3人。

經(jīng)司法審計(jì)，一年間，王某與廳主結(jié)算賭資130余萬元，并支付給某科技公司軟件開發(fā)費(fèi)用18萬元。

后檢察機(jī)關(guān)以王某、徐某、周某三人涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪向人民法院提起公訴。三人到案后如實(shí)供述自己的罪行，并自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。

圖片源自網(wǎng)絡(luò)

人民法院裁判

嘉定區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人王某為牟取非法利益，利用互聯(lián)網(wǎng)開設(shè)賭場(chǎng)，被告人徐某、周某明知他人開設(shè)賭場(chǎng)而提供技術(shù)幫助，三人的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

王某在共同犯罪中起主要作用，為主犯；徐某、周某起次要、輔助作用，為從犯。審理中，三名被告人均預(yù)繳了罰金，被告人徐某主動(dòng)退出違法所得1.5萬元。

據(jù)此，人民法院以開設(shè)賭場(chǎng)罪依法判處被告人王某有期徒刑三年，并處罰金七萬二千元；判處被告人徐某有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金一萬八千元；判處被告人周某有期徒刑十個(gè)月，并處罰金一萬四千元。

一審判決后，被告人均未上訴，判決現(xiàn)已生效。

法官說法

唐 斌

上海市嘉定區(qū)人民法院刑事審判庭四級(jí)高級(jí)法官

葛維維

上海市嘉定區(qū)人民法院南翔人民法庭三級(jí)法官

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和網(wǎng)絡(luò)直播的興起，線上直播“砸蛋開盲盒”等活動(dòng)日益增多，這類行為看似是游戲，實(shí)則可能為涉賭類犯罪活動(dòng)。值得一提的是，本案中，某科技公司人員在明知王某開設(shè)賭場(chǎng)仍提供技術(shù)幫助，其行為同樣觸碰了法律紅線，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。

一、涉及資金雙向兌付的線上“砸蛋開盲盒”本質(zhì)為賭博

賭博本質(zhì)上是以財(cái)物下注，利用偶然性結(jié)果決定財(cái)物分配，本案中資金可進(jìn)可出的“砸蛋開盲盒”游戲，就是利用概率來決定財(cái)物分配，本質(zhì)屬于賭博。一般而言，判斷這類游戲是娛樂還是賭博，關(guān)鍵看用戶能否利用概率獲得金錢收益。普通娛樂性的“開盲盒”僅為用戶提供情緒價(jià)值與娛樂體驗(yàn)，而一旦支持獎(jiǎng)品兌換成金錢，就容易誘發(fā)以小搏大的賭徒心理，具有成癮性。因此，存在資金雙向兌付的“砸蛋開盲盒”，極有可能涉賭。此類線上開設(shè)賭場(chǎng)的行為，形式多樣、投注簡(jiǎn)易、隱蔽性強(qiáng)，相較于線下賭場(chǎng)，社會(huì)危害性更大。

二、提供技術(shù)支持也可能構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二十五條的規(guī)定，二人以上共同故意犯罪構(gòu)成共同犯罪，即行為人之間存在犯意聯(lián)絡(luò)，共同實(shí)施了犯罪行為。類似本案為涉賭“砸蛋開盲盒”游戲提供技術(shù)支持的人員，若主觀上明知他人開發(fā)網(wǎng)絡(luò)游戲是為開設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)，仍為他人提供游戲開發(fā)、技術(shù)支持等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定主觀上具有開設(shè)賭場(chǎng)的共同故意，客觀上實(shí)施了開設(shè)賭場(chǎng)所必須的技術(shù)幫助行為，是開設(shè)賭場(chǎng)的共同犯罪。根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，對(duì)于此類為涉賭游戲提供技術(shù)支持的人員，應(yīng)當(dāng)綜合考量其在案件中的實(shí)際地位、作用等給予相應(yīng)處罰。

三、共同營(yíng)造風(fēng)清氣正的良好網(wǎng)絡(luò)環(huán)境

不法分子為非法牟利，將網(wǎng)絡(luò)直播異化為網(wǎng)絡(luò)賭博，相關(guān)行為破壞了網(wǎng)絡(luò)生態(tài)環(huán)境、妨害了社會(huì)管理秩序。

直播平臺(tái)方必須嚴(yán)格履行主體責(zé)任，健全審核機(jī)制，及時(shí)做好風(fēng)險(xiǎn)提示。對(duì)可能涉及博彩性質(zhì)的內(nèi)容（如游戲、抽獎(jiǎng)），應(yīng)實(shí)時(shí)巡查，發(fā)現(xiàn)違規(guī)游戲內(nèi)容立即采取下架、封禁直播間等措施。此外，平臺(tái)方還可對(duì)“開盲盒”類的射幸游戲，設(shè)置顯著的彈窗提示，警示法律風(fēng)險(xiǎn)，履行必要的提醒義務(wù)。

網(wǎng)絡(luò)游戲開發(fā)者及運(yùn)維人員應(yīng)嚴(yán)格遵守法律底線，杜絕違法犯罪行為。技術(shù)是立身之本，但法律是底線。實(shí)際工作中，若發(fā)現(xiàn)可疑代碼或者認(rèn)為業(yè)務(wù)模式可疑，應(yīng)拒絕提供技術(shù)開發(fā)與運(yùn)維，切勿因高薪誘惑盲目服從上級(jí)指令。

廣大網(wǎng)民在休閑娛樂時(shí)也需擦亮雙眼，對(duì)以賺大錢為噱頭的游戲給予更多的警惕，保持理性判斷和思考。一旦碰到類似涉嫌賭博的直播間或網(wǎng)站，可及時(shí)向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)，幫助打擊此類違法行為，維護(hù)社會(huì)良好風(fēng)尚。

圖片源自網(wǎng)絡(luò)

法條鏈接

《中華人民共和國(guó)刑法》

第三百零三條

開設(shè)賭場(chǎng)的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

第二十五條　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

-……

第二十六條　組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

-……

對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

第二十七條　在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。

對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

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來源丨上海市嘉定區(qū)人民法院

高院供稿部門：刑事審判庭

文字：葛維維、李迪明子

責(zé)任編輯：王英鴿、胡明冬

編輯：孫小敏

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上觀號(hào)作者：浦江天平