李振斌｜拿了公司的錢可能不構(gòu)成職務(wù)侵占

先說個(gè)案例，現(xiàn)實(shí)有時(shí)比電視劇里演的還離奇。

青海有個(gè)叫高某忠的總經(jīng)理，為了跑項(xiàng)目拉資源，花9.8萬公款買了批蟲草，打算用來送禮。麻煩的是，沒正規(guī)發(fā)票，沒法正常報(bào)銷，他就找人開了張“工程材料款”的假發(fā)票，找財(cái)務(wù)把錢報(bào)了。這批蟲草他也沒往家里帶，隨手就放在了三個(gè)股東共用的辦公室抽屜里。

后來股東鬧內(nèi)斗，有人就把這事捅了出來，告他職務(wù)侵占。一審、二審下來，判了四年十個(gè)月。眼看這個(gè)牢是要坐定了，但他不服申訴，誰能想到，案子到了再審階段，法院直接改判無罪！

很多人不理解，假發(fā)票報(bào)了，錢也套出來了，怎么就無罪了？

法院的理由，在法理上站得住腳：行為人利用執(zhí)行董事的職務(wù)身份指使他人購買蟲草,并虛構(gòu)工程項(xiàng)目用材料款發(fā)票報(bào)賬,將買得的蟲草存放在共用辦公室的辦公桌抽屜內(nèi),尚未進(jìn)行有效處置,其非法占有該財(cái)物的主觀故意不明,現(xiàn)有證據(jù)不能排除其用于公司活動(dòng)的合理懷疑,無法認(rèn)定職務(wù)侵占犯罪構(gòu)成所要達(dá)到的主客觀條件。

職務(wù)侵占罪里，“動(dòng)機(jī)”和“錢的去向”，往往比“拿了多少錢”更關(guān)鍵。很多人栽跟頭，就是沒搞懂這一點(diǎn)。

結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)和最新的司法數(shù)據(jù)，說三個(gè)職務(wù)侵占罪的辯點(diǎn)，有爭(zhēng)議之處，可以交流探討。

第一個(gè)，就是“3萬和6萬”的門檻。現(xiàn)在職務(wù)侵占的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)是3萬，涉案金額夠3萬，就能立案抓人。但因?yàn)樾屡f司法解釋交替，還有各地司法實(shí)踐的差異，法院實(shí)際的定罪門檻，很多時(shí)候可能是6萬。

也就是說，要是你涉案金額在3萬到6萬之間，公安機(jī)關(guān)可以抓你、可以拘留你，但案子到了法院，大概率是判不了罪的。這就是典型的“騎墻”空間。很多當(dāng)事人不懂這個(gè)，一被抓就慌了神，稀里糊涂就認(rèn)了罪，等于主動(dòng)放棄了“免罪金牌”，太可惜了。

第二個(gè)，是那些不符合犯罪主體資格的承包戶。承包經(jīng)營的小老板。比如跟公司簽合同，承包某個(gè)車間、某個(gè)項(xiàng)目，約定自負(fù)盈虧，自己招人、自己管賬。因?yàn)榉梢庾R(shí)淡薄，賬目弄得亂七八糟，有時(shí)候收了貨款，就直接裝進(jìn)自己口袋里了。

按照常規(guī)思路，這就是侵占公司財(cái)產(chǎn)。但事實(shí)上，既然是承包關(guān)系，只要你完成了承包合同里的義務(wù)，比如按時(shí)交承包費(fèi)、完成生產(chǎn)任務(wù)，那剩下的錢，就算是你的，不是公司的。你拿自己該得的錢，怎么能算職務(wù)侵占？

黑龍江有個(gè)朱某海案，跟這個(gè)情況一模一樣，也是承包車間、收貨款直接入賬，最后法院認(rèn)定：這就是民事合同糾紛，是承包方和公司之間的經(jīng)濟(jì)糾紛，公安機(jī)關(guān)根本沒必要插手，更談不上犯罪。

第三個(gè)，是個(gè)體工商戶，個(gè)體戶里的錢，就算拿了，也可能不構(gòu)成職務(wù)侵占。

職務(wù)侵占罪的犯罪主體，必須是“公司、企業(yè)或者其他單位”的人員。而法律界的主流觀點(diǎn)，還有大量判例都明確，個(gè)體工商戶不屬于刑法意義上的“其他單位”。個(gè)體戶本質(zhì)上就是個(gè)人經(jīng)營，自己管自己的錢，談何“侵占公司財(cái)產(chǎn)”？

職務(wù)侵占案發(fā)后，別著急退贓。

很多人一出事就慌了，心里想的是：“快把錢退回去，爭(zhēng)取對(duì)方諒解，能從輕處罰！”

其實(shí)在沒搞清楚這筆錢的性質(zhì)之前，盲目退贓，等于主動(dòng)認(rèn)罪。

你得先想清楚：你拿這筆錢，是為了給員工發(fā)年終獎(jiǎng)、穩(wěn)住團(tuán)隊(duì)？還是為了墊付之前的業(yè)務(wù)招待費(fèi)、跑項(xiàng)目的差旅費(fèi)？如果這筆錢的本質(zhì)，是公司該給你的、只是沒走正規(guī)流程，或者是你替公司墊付的“灰色支出”，那它壓根就不構(gòu)成侵占，頂多就是違反了公司的財(cái)務(wù)管理規(guī)定，批評(píng)教育、補(bǔ)個(gè)手續(xù)就完了。

一旦你退了錢，在檢察官眼里，這就是“退贓退賠、認(rèn)罪認(rèn)罰”的鐵證，后續(xù)再想辯解，難度就大了。但如果你堅(jiān)持“我沒有非法占有，這錢不是贓款，我不退”，反而能逼著司法機(jī)關(guān)去查清楚資金的真實(shí)流向。萬一查出來，這錢確實(shí)花在了公司經(jīng)營上，或者就是民事糾紛，那你就從“犯罪嫌疑人”，變成了無罪的當(dāng)事人，這才是最穩(wěn)妥的做法。

職務(wù)侵占罪往往不是由“拿了多少錢”決定的，而是由你自己的應(yīng)對(duì)方式?jīng)Q定的。

如果你此刻正深陷這種漩渦，或者只是因?yàn)楣蓶|內(nèi)斗、同事排擠，被人舉報(bào)“拿了公司的錢”，不妨想想高慧忠的那盒蟲草：只要錢是擺在明面上的、是為了公司經(jīng)營的，或者權(quán)屬本來就說不清楚，法律就不能輕易判你有罪。

承包#退贓鄭州律師李振斌@李振斌律師