兩用物項出口的違法風(fēng)險和合規(guī)邊界（二）

上篇已談到我國兩用物項出口管制的主要法律規(guī)范，本篇主要梳理下企業(yè)對兩用物項出口管制的常見認(rèn)識誤區(qū)。

法律規(guī)定是明確清晰的，但還是有不少企業(yè)對兩用物項出口管制規(guī)定存在認(rèn)識上的誤區(qū)。結(jié)合最新執(zhí)法案例與監(jiān)管實踐，企業(yè)在兩用物項出口中存在的認(rèn)識誤區(qū)呈現(xiàn)多樣化、隱蔽化特征，部分誤區(qū)直接導(dǎo)致行政違法甚至刑事犯罪，主要集中在以下幾方面。

1、誤認(rèn)為《管制清單》列明的物項才受管制

部分企業(yè)認(rèn)為，只要物項未列入《管制清單》，即可自由出口，忽視了“全面管制”原則。根據(jù)《出口管制法》第12條，即使物項未列入清單，但企業(yè)知道或應(yīng)當(dāng)知道其可能危害國家安全、被用于大規(guī)模殺傷性武器研發(fā)或恐怖主義目的的，仍需申請出口許可。如某企業(yè)出口非清單所列的化工原料，但其明知該原料可用于制造化學(xué)武器，未申請許可即出口，被認(rèn)定為違法出口。

2、以海關(guān)HS編碼作為是否管制物項的判定依據(jù)

不少企業(yè)簡單以海關(guān)HS編碼是否列入《兩用物項和技術(shù)進(jìn)出口許可證管理目錄》作為判定標(biāo)準(zhǔn)，忽視了兩用物項的獨立判定規(guī)則。根據(jù)商務(wù)部《兩用物項常見問題解答之三》，海關(guān)HS編碼僅為參考，判定是否屬于兩用物項的核心依據(jù)是《管制清單》的技術(shù)參數(shù)與編碼體系，而非HS編碼。

如某企業(yè)出口人造石墨，申報HS編碼為無監(jiān)管條件的“煅燒石油焦”，但根據(jù)清單技術(shù)參數(shù)，該人造石墨屬于管制物項，需提交許可證。類似案例中，企業(yè)因誤判HS編碼與管制編碼的關(guān)系，導(dǎo)致無證出口的情況屢見不鮮。

3、商務(wù)部業(yè)務(wù)答復(fù)函可替代出口許可證

部分企業(yè)在收到商務(wù)部“屬于管制物項，需申請許可”的業(yè)務(wù)答復(fù)函后，誤認(rèn)為持有答復(fù)函即可出口，忽視了答復(fù)函的咨詢屬性。根據(jù)監(jiān)管要求，業(yè)務(wù)答復(fù)函僅為企業(yè)分類提供參考，不能替代許可證，企業(yè)必須在取得許可后才能出口。

如某企業(yè)向商務(wù)部咨詢鍺酸鉍晶體是否屬于管制物項，收到“屬于清單物項，需申請許可”的答復(fù)后，未申領(lǐng)許可證即報關(guān)出口，屬于無證出口。另有企業(yè)取得“不屬于管制物項”的答復(fù)，但實際出口物項與咨詢時提交的技術(shù)參數(shù)不一致，也被認(rèn)定為違法出口。

4、取得許可證后即可任意出口

部分企業(yè)認(rèn)為，只要取得出口許可證，即可不受限制地出口，忽視了許可證的使用規(guī)范。根據(jù)《管制條例》，許可證的使用需嚴(yán)格遵循“單證一致、單貨相符”原則，包括物項名稱、數(shù)量、參數(shù)、最終用戶、最終用途等關(guān)鍵要素不得變更，否則視為“未經(jīng)許可出口”。實踐中常見的違規(guī)情形包括超出許可數(shù)量出口、使用已失效的許可證等。

5、改造、拆分物項出口

部分企業(yè)為規(guī)避許可要求，對管制物項進(jìn)行改造、拆分后出口，認(rèn)為性能降級或拆分后的部件不屬于管制范圍。根據(jù)《管制條例》，以改造、拆分為部件等方式規(guī)避許可出口兩用物項，屬于違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的將追究刑事責(zé)任。如企業(yè)出口三軸數(shù)控坐標(biāo)測量儀（屬于管制物項），為逃避許可，拆分控制與數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)，將性能降級的主體與拆分部件分批次出口，由境外最終用戶復(fù)原，被以涉嫌走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪刑事立案。再如將稀土加工為初級產(chǎn)品后出口，仍會被認(rèn)定為管制物項。

6、違法出口僅承擔(dān)行政責(zé)任

部分企業(yè)認(rèn)為，兩用物項出口違法僅需承擔(dān)行政罰款，忽視了刑事追責(zé)的風(fēng)險。根據(jù)《出口管制法》第43條，未經(jīng)許可出口或出口禁止出口的管制物項，情節(jié)嚴(yán)重的將構(gòu)成犯罪，面臨有期徒刑、罰金等刑罰。刑事追訴的核心標(biāo)準(zhǔn)包括：客觀上違法出口管制物項數(shù)量20噸或數(shù)額20萬元以上；主觀上有逃避監(jiān)管的故意。如某企業(yè)走私出口氧化鋯740噸，案值3491萬元，且采取偽報品名的方式逃避海關(guān)監(jiān)管，被以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物罪追究刑事責(zé)任。