格韜楊紅偉就某網(wǎng)絡(luò)大V被遠洋捕撈涉非法經(jīng)營罪成功辯護全案撤案

導(dǎo)語：作為一個實質(zhì)化、精細化、體系化刑辯理念的構(gòu)建者與破冰者，北京格韜律師事務(wù)所主任、北京市東城區(qū)法學(xué)會首席法律咨詢專家楊紅偉律師就某地公安機關(guān)借非法經(jīng)營罪之名行遠洋捕撈之實大肆斂財案件，在常某某（化姓化名）于偵查階段迫于審訊人員巨大壓力已經(jīng)退繳所謂贓款認罪認罰后，于檢察院審查起訴階段介入，經(jīng)程序外依法辯護，成功促使檢察院將案件退回公安機關(guān)補充偵查后由公安機關(guān)全案撤案并退回案涉全部全額款項的方式結(jié)案。

◆ 遠洋捕撈：禍起民企老板母親銀行賬戶儲存大額資金

2023年12月，某省某市警方高調(diào)發(fā)布《XX省XX市警方摧毀網(wǎng)絡(luò)水軍團伙依法嚴懲犯罪行為》報道稱：11月28日，XX省XX市網(wǎng)警與XX公安緊密合作，成功搗毀了一個以開設(shè)傳媒公司為偽裝，實則從事“網(wǎng)絡(luò)水軍”活動的犯罪團伙。該團伙涉及刷量控評、接單、轉(zhuǎn)包及刷單等全鏈條犯罪行為，共計抓獲5名犯罪嫌疑人，并查獲近千萬元的涉案金額。在該案的查獲過程中，北京某傳媒公司實際控制人常某某（化姓化名）由于多年運營若干大V級別新浪微博，長期通過前述案件嫌疑人購買刷量控評服務(wù)，從而進入當(dāng)?shù)鼐揭曇埃皆趯埬衬乘褂玫年P(guān)聯(lián)賬戶進行調(diào)取后，發(fā)現(xiàn)其母親銀行卡上儲存大額資金。于是，在實現(xiàn)經(jīng)濟收益最大化辦案目標的驅(qū)使下，張某某被從北京帶到了某省某市看守所，家屬非常驚慌。

◆勸罪律師 ：存在即合理，走過場勸罪派刑辯律師不在少數(shù)

張某某被關(guān)押在某看守所后，家屬聘請某地律師前往會見，該律師觀點為刷量控評構(gòu)成非法經(jīng)營罪，并動員張某某積極認罪認罰，該律師顯然對于案件的定定性存在錯誤認知或者根本就沒有認知，想當(dāng)然認為只要公安機關(guān)抓了人肯定就是有罪的，就不可能是無罪的，就不可能放人，并沒有下功夫進行系統(tǒng)化研究形成客觀的法律認知，在這樣一個錯誤認知前提下，該律師所做的全部工作就是動員張某某徹底認罪認罰，像常某某家屬聘請某地律師遭遇如此的不在少數(shù)，產(chǎn)生這種現(xiàn)象其實有其必然性與合理性，我們不排除地方上確實也有不少很鉆研、很專業(yè)、很敬業(yè)、很值得尊敬的律師，但也有不少地方刑辯律師長期依賴于地方公檢法人脈資源圈，如果講專業(yè)無異于給公檢法挑刺，勢必會破壞自己賴以生存的資源圈，還不如提供所謂真真假假的內(nèi)部消息更能樹立權(quán)威，進行所謂真真假假的勾兌更能產(chǎn)生依賴性，這就是地方上勸罪派律師批量而生的現(xiàn)實底層邏輯。

◆ 遠洋捕撈：趨利執(zhí)法——以打擊犯罪為名行肆意斂財之實

張某某在看守所的日子是非常煎熬的，審訊人員直指的目標就是卡上的資金，在談妥所謂退贓金額后，該地公安機關(guān)某副職心情大好，親自提著水果到看守所看望常某某，并將常某某予以取保候?qū)彙ｊP(guān)于對常某某的處理，原擬定方案為在檢察院階段對常某某作緩刑建議，這樣做的確能夠?qū)崿F(xiàn)一舉兩得，一是能夠?qū)⑼粟E金額表面上合法持有，二是能夠兌現(xiàn)答應(yīng)常某某的不再收監(jiān)的承諾。該所謂的退贓款并沒有直接打入任何財政賬戶，而是直接打進了某公安機關(guān)的賬戶。

◆ 程序外辯護：法律輿論與體制監(jiān)督

本案涉及的基本法律問題是刷量控評行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，楊紅偉律師經(jīng)研究后認為，無論是按照現(xiàn)行刑法及其司法解釋的規(guī)定，還是按照2022年三部門公通字內(nèi)部文件，都不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。為了厘清該法律問題涉及的認識誤區(qū)，楊紅偉律師通過網(wǎng)絡(luò)，特別是北大法律信息網(wǎng)發(fā)表了《楊紅偉：刷量控評刑事治理的法律困境、司法混亂與解決路徑》，以便公訴機關(guān)在審核案件時能夠在權(quán)威法律檢索網(wǎng)站檢索到相關(guān)法律信息。在《楊紅偉：刷量控評刑事治理的法律困境、司法混亂與解決路徑》一文中：楊紅偉律師首先就刑法及其司法解釋在適用層面進行的厘定，認為"單純的刷量控評"不是“信息發(fā)布行為”，將其解釋為“信息發(fā)布行為”超出“國民預(yù)測可能性”，按照罪刑法定原則以及按照內(nèi)部文件都不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。其次，楊紅偉律師就刷量控評刑事治理的司法混亂進行了闡述，認為這種司法混亂為遠洋捕撈，趨利執(zhí)法，權(quán)利尋租提供了極大的空間。再次，楊紅偉律師就刷量控評的治理提出了五個基本的解決路徑。最后，楊紅偉律師就單純的刷量控評是否需要新設(shè)刑法罪名進行了探討并提出了合理化的建議。

在檢察院審查起訴等待的漫長時間，楊紅偉律師就國家限制和禁止遠洋捕撈包括《關(guān)于公安機關(guān)辦理經(jīng)濟犯罪案件的若干規(guī)定（2017年11月24日）》第六十三條，《公安機關(guān)異地辦案協(xié)作“六個嚴禁”(公通字(2020)6號)》《關(guān)于進一步依法嚴格規(guī)范開展辦案協(xié)作的通知(公法制(2020)535號)》《公安機關(guān)禁止逐利執(zhí)法“七項規(guī)定”(公通字(2021)2號)》《全國統(tǒng)一大市場建設(shè)指引（試行）》《公安機關(guān)跨省涉企犯罪案件管轄規(guī)定（2025年3月）》在內(nèi)的全部規(guī)定進行了研究，以為進行體制監(jiān)督提供堅實的法律支撐。2025年4月，最高檢在12309中國檢察網(wǎng)開設(shè)“涉企違規(guī)異地執(zhí)法和趨利性執(zhí)法司法專項監(jiān)督專區(qū)“，這標志著國家層面對于遠洋捕撈下決心進行統(tǒng)一治理。在此期間，楊紅偉律師與當(dāng)?shù)毓V機關(guān)在見面溝通的過程中，公訴人始終持保持非常謹慎的態(tài)度，始終不做任何定性的表述，楊紅偉律師明確表示常某某不涉及任何犯罪問題，應(yīng)當(dāng)立即撤案并退回全部扣押款項。此后，經(jīng)楊紅偉律師通過體制監(jiān)督手段進行反映，成功促使公訴機關(guān)將案件退回由偵查機關(guān)決定全案撤案并全額退還全部收繳款項的方式結(jié)案。

◆ 理念反思：體系化刑辯理念的維度解析

作為實質(zhì)化、精細化、體系化辯護理念的構(gòu)建者與破冰者，楊紅偉律師指出，程序外辯護是體系化辯護方法中程序外辯護與程序內(nèi)辯護的一對關(guān)系之一，具有辯證統(tǒng)一性。楊紅偉律師指出，相對于實質(zhì)化是辯護在質(zhì)上的要求，精細化是辯護在量上的要求，體系化是辯護在方法上的要求，總結(jié)起來，有如下幾點：

等一、從背景破解與法律辯護上來看，要求辯護人必須充分考慮案件的特殊背景與宏觀語境，要以背景破解創(chuàng)造實現(xiàn)法律辯護目標的背景環(huán)境。這是刑事辯護中最難啃的部分，很多重大刑事案件就卡在背景破解上，沒有背景的全部或者部分破解，法律辯護就很難取得實效，背景破解對律師除法律知識外的各種認知和政治技能要求很高，很多時候還伴隨著來自體制的重大風(fēng)險。

第二、從底層思維上來看，要求辯護人充分運用深度化、多元化、體系化的思維智慧，包括但不限于系統(tǒng)思維、逆向思維、體制思維、政治思維、兵法思維、換位思維等，在既定案件大目標前提下，審慎思考并處理每一個程序環(huán)節(jié)、每一個微小細節(jié)、每一份證據(jù)運用、每一個措施運用、每一次談判溝通等。

第三、從總的策略上來看，既要堅持斗爭，也堅持溝通，在斗爭中溝通，在溝通中斗爭，斗而不破，吵而不僵，在斗爭中始終留出溝通的空間，在溝通中始終提出更多質(zhì)疑，使得控辯雙方都不陷入溝通僵局，在尋求突破與基于現(xiàn)實之間尋找“能為當(dāng)事人爭取最大可能有利結(jié)果”的平衡點。

第四、從個案創(chuàng)造性上來看，除了基本功，世界上沒有任何兩個案件會完全一樣，沒有任何案件的方法可以直接復(fù)制使用，這要求辯護律師根據(jù)個案的特殊情況，要有創(chuàng)造性的策略、創(chuàng)造性的措施、創(chuàng)造性的表達等。

第五、從措施的種類上來看，要求各種合法、合規(guī)、合紀措施的綜合運用。

第六、從策略的調(diào)整上來看，要求根據(jù)案件不斷變化的情況動態(tài)化調(diào)整辯護策略。

第七、從措施的安排上來看，要求各種措施在有效策略下的系統(tǒng)安排與配合。

第八、從程序辯護和實體辯護的關(guān)系上來看，要求辯護人特別注重程序辯護的基礎(chǔ)性價值，并以“程序辯護服務(wù)于實體辯護目標”為基本原則。通過程序節(jié)點把控盡可能調(diào)控案件整體推進的節(jié)奏，在程序運動的“勢”中，創(chuàng)造有利的時機和空間，突破案件證據(jù)、事實、法律、背景等問題。具體而言：

一是必須高度重視程序辯護，顯著提升程序辯護的比例，確保程序辯護發(fā)揮其實際功效。

二是程序辯護的根本功能之一在于為案件整體走向和解除困境尋求有利時機和創(chuàng)造有利條件，是刑辯律師手中調(diào)節(jié)案件推進節(jié)奏的關(guān)鍵性工具。

三是程序辯護的根本目標應(yīng)明確指向為實體辯護的法律目標而服務(wù)，二者相輔相成，不可割裂。

第九、從程序內(nèi)辯護與程序外辯護的關(guān)系上來看，程序外辯護的有力、恰當(dāng)、精準、有效措施，使得程序內(nèi)辯護能夠真正取得實效，體現(xiàn)法律價值。

第十、從庭上辯護與庭下辯護的關(guān)系上來看，庭上辯護與庭下辯護是刑事辯護兩個不同的場景，從總體上來衡量，其實庭下辯護占比應(yīng)當(dāng)高于庭上辯護，特別是在實質(zhì)化、精細化、體系化辯護中。如果一個律師庭下辯護占比極低，基本上可以判斷屬于走過場式辯護。

結(jié)語：根治遠洋捕撈不僅需要執(zhí)法層面的法律制度設(shè)計，更需要斬斷地方財政和辦案機關(guān)的利益牽連，只有將涉案財物統(tǒng)一上交中央財政，具體財物數(shù)額實現(xiàn)嫌疑人與辯護律師的雙重確認，通過全國統(tǒng)一網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)實時監(jiān)管，遠洋捕撈就會迅速失去存在的根基——逐利空間。