張和玉:刑事賠償和解協(xié)議未履行的實(shí)務(wù)問題研究

以常見情況舉例說明。

有兩人互毆，其中一人被打傷，被害人的傷情鑒定為輕傷二級，嫌疑人因涉嫌故意傷害被逮捕，案件偵辦期間，雙方自行達(dá)成刑事和解協(xié)議， 和解協(xié)議內(nèi)容包括以判處緩刑為前提的分期履行賠償款，由被害人出具諒解書。

被告人被判處緩刑后，故意或因故未全部履行和解協(xié)議規(guī)定的內(nèi)容，被害人到法院請求撤銷緩刑，要求強(qiáng)制執(zhí)行被告人財(cái)產(chǎn)。

對于本案不履行和解協(xié)議的行為應(yīng)該怎樣處理，有兩種不同意見：

第一種意見認(rèn)為，雙方達(dá)成和解協(xié)議是以被害人出具諒解書，被告人被判處緩刑為條件的分期履行賠償款協(xié)議。被告人被判處緩刑后卻不履行協(xié)議，判處被告人緩刑是充分考慮被告人取得被害人諒解，因被告人的不誠信行為，一種“偽裝悔罪”的表現(xiàn)而被判處緩刑，應(yīng)撤銷緩刑。
因法律未明確規(guī)定刑事和解協(xié)議具有強(qiáng)制執(zhí)行效力而告知被害人就民事部分另行起訴。　　
第二種意見認(rèn)為，被告人被判處緩刑后不履行協(xié)議，被告人的行為不屬于撤銷緩刑的規(guī)定情形，為了維護(hù)司法公信力和生效司法文書的既判力，不能撤銷緩刑。

對于民事部分為了節(jié)省訴訟資源，提高訴訟效率，刑事和解協(xié)議具有和民事調(diào)解書同樣的法律效力，刑事和解協(xié)議被害人可以申請強(qiáng)制執(zhí)行。

由此引發(fā)了兩個(gè)實(shí)務(wù)問題，1、是否應(yīng)撤銷緩刑？2、刑事和解協(xié)議是否可以直接申請強(qiáng)制執(zhí)行？

一、是否應(yīng)該撤銷緩刑

司法解釋規(guī)定“對達(dá)成和解協(xié)議的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)對被告人從輕處罰；符合非監(jiān)禁刑適用條件的，應(yīng)當(dāng)適用非監(jiān)禁刑；判處法定最低刑仍然過重的，可以減輕處罰；綜合全案認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免除刑事處罰。”

符合非監(jiān)禁刑適用條件的，應(yīng)當(dāng)適用非監(jiān)禁刑，這說明要以符合非監(jiān)禁刑條件為前提，比如被告人如果是累犯，即使被告人與被害人達(dá)成刑事和解協(xié)議仍不能適用非監(jiān)禁刑，刑事和解協(xié)議不能突破法律適用的的有關(guān)規(guī)定。

因此，被法院判處緩刑，是因?yàn)槠浞戏潜O(jiān)禁刑的適用條件，并非達(dá)成刑事和解協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)判處非監(jiān)禁刑。如果未達(dá)成刑事和解協(xié)議，法院在綜合考慮全案各情節(jié)和人身危險(xiǎn)性后仍可對被告人判處緩刑。

從這一角度來看，刑事和解協(xié)議的達(dá)成，只是使法院在對被告人判處緩刑更為明確而已。既然刑事和解協(xié)議對法院判處被告人緩刑并無決定性影響，被告人被判處緩刑后對于刑事和解民事部分不履行并不能直接導(dǎo)致緩刑被撤銷。

從另一個(gè)層面來看，被判處緩刑和未履行的民事賠償部分沒有聯(lián)系。因雙方約定的是分期履行，一般為簽訂合同時(shí)支付部分，判處緩刑后支付部分。法院在審查時(shí)主要考慮的是已經(jīng)支付的民事賠償部分，而未支付部分因沒有實(shí)際發(fā)生，一般不會(huì)考慮。在很多案件中，一旦被判處緩刑，被告人可能會(huì)故意違約拒絕履行。

綜上，這一點(diǎn)沒有爭議，不應(yīng)撤銷。

二、刑事和解協(xié)議不履行民事部分應(yīng)如何救濟(jì)

在談這個(gè)問題前，一般我們都會(huì)建議最好在簽訂合同時(shí)或判決前全部履行完畢，避免夜長夢多。

刑事和解協(xié)議有必要解釋一下，實(shí)踐中分為兩種，一種是雙方當(dāng)事人私下簽訂成立；一種是辦案單位主持下簽訂成立。

先明確，雙方私下簽訂成立未履行的，只能另行訴訟解決，不能直接申請強(qiáng)制執(zhí)行，這點(diǎn)應(yīng)無爭議。

我談的是辦案單位主持下簽訂成立的刑事和解協(xié)議。以我的辦案經(jīng)驗(yàn)，實(shí)踐中辦案單位非常抗拒主持簽訂刑事和解協(xié)議，特別是公檢兩家。

刑事訴訟法規(guī)定，雙方當(dāng)事人和解的，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人和其他有關(guān)人員的意見，對和解的自愿性、合法性進(jìn)行審查，并主持制作和解協(xié)議書。

和解協(xié)議書包括哪些內(nèi)容：
（一）被告人承認(rèn)自己所犯罪行，對犯罪事實(shí)沒有異議，并真誠悔罪；
（二）被告人通過向被害人賠禮道歉、賠償損失等方式獲得被害人諒解；涉及賠償損失的，應(yīng)當(dāng)寫明賠償?shù)臄?shù)額、方式等；提起附帶民事訴訟的，由附帶民事訴訟原告人撤回起訴；
（三）被害人自愿和解，請求或者同意對被告人依法從寬處罰。

和解協(xié)議書應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人和審判人員簽名，但不加蓋人民法院印章。

有學(xué)者據(jù)此認(rèn)為，法院在判處被告人緩刑的判決書中對刑事和解協(xié)議已予以了確認(rèn)并作為證據(jù)予以了認(rèn)定。因此，法院主持制作的刑事和解協(xié)議書，其民事部分應(yīng)和民事和解書具有同等效力，刑事和解協(xié)議被告人不履行，刑事和解協(xié)議被害人可以申請強(qiáng)制執(zhí)行。

我不認(rèn)可以上觀點(diǎn)。

刑訴法司法解釋規(guī)定，和解協(xié)議約定的賠償損失內(nèi)容，被告人應(yīng)當(dāng)在協(xié)議簽署后即時(shí)履行。什么意思？即簽訂協(xié)議后要馬上全部支付完畢，因此，即使發(fā)生法律效力，因?yàn)楹炗唴f(xié)議后已經(jīng)即時(shí)全部履行，根本就沒有將來申請執(zhí)行的問題。

刑事和解協(xié)議難以應(yīng)對分期付款的情形，因此司法解釋規(guī)定，雙方愿意和解，但被告人不能即時(shí)履行全部賠償義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作附帶民事調(diào)解書。

如果刑事和解協(xié)議真的是一勞永逸的，不應(yīng)該有此規(guī)定。

民事訴訟中判決書、裁定書、調(diào)解書可以申請執(zhí)行。調(diào)解協(xié)議要具備執(zhí)行效力，需要轉(zhuǎn)化為裁定書或調(diào)解書。

回到問題，前面說清楚了，總結(jié)一下，優(yōu)先全部履行，必須分期付款的，不建議私下協(xié)議，最好找辦案單位主持達(dá)成調(diào)解協(xié)議，司法確認(rèn)轉(zhuǎn)化為裁定書或形成調(diào)解書，將來違約方可直接申請執(zhí)行。

貴陽律師，律所主任，辦有無罪免死不起訴緩刑等案例，l5599l89933