張和玉律師:銷售假冒注冊商標商品案的“無罪辯護之殤”

端午節(jié)期間靈感就來了。

拿出來分享分享，以期警示吧。

去年我辦了個銷售假茅臺的案子，前面先是取保候審，從偵查階段一路代理到審查起訴階段，干了不少活，僅與家屬就有一百來次的電話溝通，不敢說是肝腦涂地鞠躬盡瘁，也算盡心盡力了。

簽署認罪認罰時，我們談好的辯護方案是認罪但不認罰，檢察院的建議量刑是三年八個月，罰金八十萬，與辦案人好說歹說，辦案人又同意降低到三年兩個月，罰金七十萬，當事人想爭取緩刑，因而沒有簽字。

案件起訴到法院已是今年年后。

家屬是體制內的人，認識的朋友多，也喜歡到處咨詢，人多嘴雜，每個人的意見都不太一樣。

有建議無罪辯的，有建議認罪的。

他們自己就是矛盾的，一方面想認罪爭取緩刑，另一方面又想無罪辯護以此僥幸逃脫罪責。

正好有朋友向他們介紹了一位同行，簡單介紹這位同行的背景。

某律所主任，老公是經偵。

為了談成案子，夫妻雙雙出馬，有權力做背書，案子自然好談，再加上一些口頭上的承諾，比如，認識案件當地某院長，前不久還去他家吃飯，無罪辯護方案和他討論過可行，對無罪辯護很有信心，大概率讓檢院撤訴，即使搞不成無罪，緩刑還是有戲的。

以上最起碼看到了不正當競爭、違規(guī)承諾、涉嫌欺詐。

家屬對他們的評價是太能說了，給出的承諾無法拒絕。

我?guī)捉泟裾f，家屬好似著了魔一樣聽不進去，于是乎，當事人和這位同行簽了委托，和我解除了委托。

解除委托關系時，我撂下了一些重話。

1、我堅持認為無罪辯護行不通，無罪辯護失敗就是實刑，不可能判緩刑；

2、對方要申請另案嫌疑人出庭推翻庭前的不利供述，我認為法院不會同意出庭申請，因法律未規(guī)定允許另案嫌疑人在其它案件中出庭，唯一的辦法是申請并案。

這些話以后都會一一地印證。

祝福對方一切順利后，原以為江湖再也不見。

看來緣分未盡，端午節(jié)期間，家屬打我電話。

開頭第一句話就說自己灰心了，申請另案嫌疑人出庭被駁回，感覺庭審辯護挺好的，有不少有利的證據可以證明被告人不知道是假酒，但是前幾天他老婆被重新收監(jiān)了，問是什么意思，我告訴他，以我的經驗，被重新收監(jiān)意味著要判實刑。

他說端午節(jié)后馬上宣判，想采納我的意見認罪，打我電話時距離宣判只有兩天，我覺得已經來不及，估計端午放假前就寫好判決書蓋了章，結局注定，一審沒挽回余地了，建議看看判決結果再說吧。

本周二下午，他電話告知了結果，一審判三年實刑，罰金三十萬。

暫且不論無罪辯護是否妥當，有兩個操作我覺得不妥，一個是以可能辦案不公申請回避，在小地方，刑庭員額就幾個人，換其他人來也一樣，徒增他人反感。另一個是以有人受賄為由提出程序違法，這是得了便宜還賣乖，只聽過對己不利的程序違法，沒聽過對己有利的程序違法，程序違法不是這么用的，干擾辦案還有理了。

結局一一印證了我說過的話。

當然了，我的方案也無法保證百分百拿到緩，不過，緩刑的前提是認罪態(tài)度好，最起碼先要符合前提條件，其他的再徐徐圖之，機會還是有的。

案子可以說是騎虎難下，二審再去認罪意義有限，好像只能堅持無罪辯護下去，已經很難了。

想說兩點：

1、公檢法辦案人的道理≠家屬外行的道理，無罪辯護的慷慨陳詞，可能只有旁聽群眾最感動了。

2、無罪辯護需要考慮事實、證據、法律、國家政策、司法環(huán)境、案件背景等因素，辯護策略的選擇需要勇氣與智慧。

總之，供參考吧，不說了。

作者簡介：貴陽律師，律所主任，司法部死刑復核援助律師，辦有無罪免死不起訴緩刑等案例，張某某非法買賣爆炸物案無罪的辯護律師，15599189933（微）