公司被列失信，掛名法定代表人可以要求變更嗎？|公司法研

關(guān)鍵詞：

在如今很多公司中，法定代表人只是掛名擔(dān)任，實(shí)際上并不參與公司的實(shí)際經(jīng)營管理，甚至可能和公司根本不存在勞動(dòng)關(guān)系。而當(dāng)公司因?yàn)閭鶆?wù)或經(jīng)營等原因，被列入失信名單后，法定代表人就會想要停止掛名，希望公司可以變更法定代表人登記，這能夠得到法律支持嗎？如果公司不同意變更的話，法定代表人該如何破局自救？

經(jīng)典案例

A公司于2019年4月30日登記成立，公司類型為有限責(zé)任公司，B公司持有其100%的股份。

甲于2017年3月入職B公司，擔(dān)任行政人事。2019年4月29日，B公司要求甲暫代A公司的法定代表人，甲為了保住在B公司的工作，接受了B公司的要求。后甲即被選為A公司的執(zhí)行董事、經(jīng)理、擔(dān)任法定代表人。2021年12月，甲向B公司提出辭職申請，并要求公司盡快辦理法定代表人的工商登記變更手續(xù)。然而，公司一直不同意為甲辦理變更手續(xù)。現(xiàn)今，A公司涉多起案件，已被列入被執(zhí)行人，有多宗法律風(fēng)險(xiǎn)記錄。甲多次爭取溝通無果，遂訴至法院。

法院認(rèn)為，甲擔(dān)任A公司法定代表人只是其任職B公司期間的職務(wù)行為，甲與從未在A公司獲得報(bào)酬分紅或?qū)嶋H形成勞動(dòng)合同關(guān)系，和A公司已無實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)。甲實(shí)際不具備對內(nèi)管理公司，對外代表公司的能力和條件，強(qiáng)迫甲繼續(xù)擔(dān)任A公司法定代表人，既讓其持續(xù)承受潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，又不便于公司正常經(jīng)營管理，還不便于保護(hù)公司相關(guān)債權(quán)人的利益。故判決A公司協(xié)助甲辦理變更法定代表人登記。

風(fēng)險(xiǎn)提示

公司法定代表人依法應(yīng)依照章程規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理擔(dān)任。其身份絕非單純的名義職務(wù)，而是與重大法律責(zé)任深度綁定。尤其當(dāng)企業(yè)被納入失信被執(zhí)行人名單時(shí)，法定代表人可能面臨著諸多風(fēng)險(xiǎn)。然而在很多情況下，離職容易脫身難，即便已離職或與企業(yè)無實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)，若公司拒不配合辦理工商登記變更，法定代表人仍可能陷入“替人擔(dān)責(zé)”的被動(dòng)局面。

公司治理建議

掛名的法定代表人應(yīng)該如何應(yīng)對這樣的困境，避免不必要的風(fēng)險(xiǎn)呢？我們建議：

1、擔(dān)任法定代表人有風(fēng)險(xiǎn)，掛名需謹(jǐn)慎

法定代表人并非“榮譽(yù)頭銜”，而是法律責(zé)任的“第一責(zé)任人”。即使不參與實(shí)際經(jīng)營，也可能因公司債務(wù)、稅務(wù)違規(guī)、安全事故等承擔(dān)民事賠償、行政罰款甚至刑事責(zé)任。所以在被要求掛名法定代表人時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過審慎考慮。即使掛名法定代表人，也需要簽訂《代持協(xié)議》，明確身份只是代持，而不是真正的法定代表人。

2、不要參與公司經(jīng)營管理，公司發(fā)生異常，立刻辭去法定代表人職務(wù)

掛名法定代表人后，不要實(shí)際參與公司經(jīng)營管理，應(yīng)當(dāng)拒絕簽署任何空白文件、財(cái)務(wù)文件，拒絕保管公司印章，保留與公司協(xié)商時(shí)約定僅為掛名，雙方無勞動(dòng)關(guān)系等記錄。時(shí)刻關(guān)注公司經(jīng)營情況，尤其是公司是否被列入經(jīng)營異常名錄、失信名單，是否頻繁涉訴，股東或?qū)嶋H控制人是否轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等。如果發(fā)現(xiàn)有上述情況，應(yīng)當(dāng)立即辭去法定代表人職務(wù)，并且要求公司辦理變更登記。

3、公司不協(xié)助變更登記時(shí)果斷起訴

如果公司遲遲不協(xié)助變更登記的，應(yīng)當(dāng)果斷提起訴訟請求法院判決公司變更，避免遭遇牽連，導(dǎo)致被列入失信，被限制消費(fèi)以至于不能乘坐飛機(jī)、不能乘坐一等座、子女不能上私立學(xué)校等后果。很多時(shí)候，公司可能會推脫說沒有人承繼法定代表人職務(wù)。但這種情況下也不影響我們提起訴訟，并獲得勝訴判決。如下圖所示，法定代表人一欄可以顯示為“依人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書（執(zhí)行案號）滌除”。所以，即便法院判決后公司不執(zhí)行，法院仍然可以強(qiáng)制執(zhí)行，工商仍然可以把法定代表人滌除。如果掛名法定代表人被限制高消費(fèi)，要怎么辦呢，可參考我們之前發(fā)布的《》（點(diǎn)擊文章名即可查看）一文中詳細(xì)闡述了這個(gè)問題，可供參考。【公司法研299】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會 委員

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會秘書資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司勞動(dòng)人事合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務(wù)，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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