網(wǎng)絡(luò)水軍怎么判刑判幾年？如何爭取最輕處罰？網(wǎng)絡(luò)水軍犯罪研究

如何爭取無罪和罪輕的處罰

網(wǎng)絡(luò)水軍類犯罪是新型網(wǎng)絡(luò)網(wǎng)絡(luò)，很多人不懂得相關(guān)規(guī)定不知道該如何處理，這里我就講一下這類案件的處理經(jīng)驗(yàn)以及如何才能爭取到最輕的處罰。

此類案件的涉案人員一般都是年輕人，掌握一定的網(wǎng)絡(luò)計(jì)算機(jī)技術(shù)，因?yàn)椴恢肋@里面的風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致涉案，這是十分令人痛心的，所以，要想在“流量”行業(yè)工作創(chuàng)業(yè)，必須知道預(yù)防和化解自己犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，防止在打擊“網(wǎng)絡(luò)水軍”犯罪中被誤傷、誤判。

張洪強(qiáng)律師詳細(xì)講一下此類新型網(wǎng)絡(luò)犯罪的一些知識和處理經(jīng)驗(yàn)，希望對這個(gè)行業(yè)的年輕人有所幫助。禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。

一、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成犯罪嗎？

答：并不是所有的“網(wǎng)絡(luò)水軍”都是犯罪，有些行為是民事侵權(quán)、不正當(dāng)競爭，不是犯罪，有的是合法行為。

二、網(wǎng)絡(luò)水軍的相關(guān)犯罪可分為以下幾類:

①“刷量控評”類。

②“造謠引流”類。

③“輿情敲詐”類。

④“有償刪發(fā)帖”類。

三、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成什么犯罪，怎么判刑判幾年？

網(wǎng)絡(luò)水軍行為構(gòu)成犯罪的，常見的罪名有非法經(jīng)營罪、損害商業(yè)信譽(yù)、商品名譽(yù)罪、侮辱誹謗罪、尋釁滋事罪、敲詐勒索，使用一些程序工具獲取數(shù)據(jù)的，還有可能涉嫌非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。

具體定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)如下：

1、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成非法經(jīng)營罪的，判決五年以下有期徒刑、情節(jié)特別嚴(yán)重的，判決五年以上15年以下有期徒刑。

個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上，違法所得2萬元以上，就達(dá)到非法經(jīng)營罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

單位非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上，違法所得5萬元以上，就達(dá)到非法經(jīng)營罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

2、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成損害商業(yè)信譽(yù)、商品名譽(yù)罪的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

3、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成侮辱誹謗罪的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

4、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成尋釁滋事罪的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

5、網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成敲詐勒索罪的，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑。

6、“網(wǎng)絡(luò)水軍”構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的，判決3年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重的，可判3到7年有期徒刑。

四、網(wǎng)絡(luò)水軍類犯罪如何爭取無罪和罪輕的處罰。

（一）從證據(jù)上化解犯罪風(fēng)險(xiǎn)：審查是否達(dá)到定罪條件。

網(wǎng)絡(luò)水軍犯罪案件，具有隱蔽性、技術(shù)性特點(diǎn)，用ip代理池、vpn等，隱藏真實(shí)ip地址，隨時(shí)能發(fā)布信息，隨時(shí)能刪除原帖，存在層層轉(zhuǎn)包行為，難以追溯到水軍實(shí)施犯罪行為的源頭，并且大量使用群控軟件自動化腳本程序，最后可能只能追查到虛擬用戶，而無法鎖定使用這些技術(shù)實(shí)施違法犯罪的真人身份。

我們在辦理此類案件時(shí)，要考慮是否達(dá)到事實(shí)清楚、證據(jù)充分的定罪條件，如果達(dá)不到，就有可能爭取到不立案、不逮捕、不起訴、罪名不成立的結(jié)果。

1、審查以下幾方面是否查清：

①組織架構(gòu)是否查清。網(wǎng)絡(luò)水軍類案件已經(jīng)形成一條灰色產(chǎn)業(yè)鏈，組織人員復(fù)雜，且多以網(wǎng)名聯(lián)系，相互之間不知道真實(shí)名字，使用境外聊天工具，難以查清真實(shí)身份。

②控制的賬號數(shù)量、賬號的功能、性質(zhì)、用途等信息是否查清。

③相關(guān)接單記錄、賬本、資金往來證據(jù)是否獲取到。

④轉(zhuǎn)評贊的任務(wù)數(shù)量是否查清。

⑤相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)痕跡、電子證據(jù)是否查清。

涉案人員一般具有一定的反偵察能力，使用vpn、虛假ip等，使用大量虛假賬號，群控軟件、腳本程序的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)線索和取證較難，即使發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡，要是嫌疑人拒不承認(rèn)的話，有時(shí)案件會陷入僵局。

⑥群控軟件、腳本程序是否提取到，是否獲取相關(guān)的服務(wù)器數(shù)據(jù)，相關(guān)點(diǎn)贊數(shù)據(jù)、刷量數(shù)據(jù)、控評數(shù)據(jù)等關(guān)系到定罪量刑的數(shù)據(jù)是否查到相關(guān)電子數(shù)據(jù)、是否查清等。

2、審查電子證據(jù)，爭取達(dá)不到定罪條件，爭取不逮捕、不起訴、罪名不成立。

電子證據(jù)是網(wǎng)絡(luò)水軍類犯罪案件中最重要的一類證據(jù)。

電子證據(jù)具有取證難、容易修改、滅失的特點(diǎn)，如果辦案人員在電子證據(jù)取證時(shí)，不規(guī)范、不合法，則電子證據(jù)就有被推翻的可能，具體如下：

①審查電子設(shè)備的扣押、封存程序是否合法。

在河南網(wǎng)絡(luò)犯罪案件中，因?yàn)殡娔X的扣押程序不合法，從電腦里提取到的大量的電子證據(jù)被推翻。

②審查從網(wǎng)頁、群控軟件、腳本程序上進(jìn)行電子數(shù)據(jù)檢查提取的程序是否合法。

在我在江蘇某市處理的一起網(wǎng)絡(luò)犯罪案件，因?yàn)殡娮訑?shù)據(jù)的檢查提取程序不合法，檢察院指控的被告人獲利150余萬的指控沒有成立，算是推翻了150余萬的指控。

③審查遠(yuǎn)程勘驗(yàn)抓取境外服務(wù)器數(shù)據(jù)的程序是否合法。

在山東有一起網(wǎng)絡(luò)犯罪案件，因?yàn)檫h(yuǎn)程抓取境外服務(wù)器數(shù)據(jù)的程序不合法，抓取的數(shù)據(jù)被推翻沒有當(dāng)做證據(jù)使用。

④審查電子證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。

A、群控軟件、腳本程序的提取版本的關(guān)聯(lián)性。

某起網(wǎng)絡(luò)犯罪案件，因提取的腳本程序的版本不一致，最終鑒定沒有被采納。

B、電子證據(jù)內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性。

例如，辦案機(jī)關(guān)提取了被告人的大量的聊天記錄，被告人在聊天中涉及大量的“轉(zhuǎn)評贊” “直發(fā)”、虛增直播間人氣等服務(wù)以及“養(yǎng)號”等虛假注冊賬號、操縱用戶賬號的行為，但是都與辦案機(jī)關(guān)偵辦的案件無關(guān)，是另一個(gè)網(wǎng)站的內(nèi)容。

關(guān)于電子證據(jù)的取證以及質(zhì)證的技巧，相關(guān)的法律規(guī)定、處理經(jīng)驗(yàn)，我已經(jīng)講過多次，這里就不在重復(fù)。

除了審查電子證據(jù)之外，我們要想爭取到罪名不成立，還要考慮

能否認(rèn)定為“虛假信息”、能否認(rèn)定為“主觀明知”等。一些誤導(dǎo)性、貶低性、斷章取義、掐頭去尾的評論不屬于虛假信息

（二）從定性上化解網(wǎng)絡(luò)水軍的犯罪風(fēng)險(xiǎn)：爭取不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

“轉(zhuǎn)評贊”、漲粉、虛增直播間人氣行為，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。很多此類案件按照民事不正當(dāng)競爭處理或者行政處罰，沒有上升到定罪判刑的程度。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第7條第1款規(guī)定: “違反國家規(guī)定,以營利為目的,通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供刪除信息服務(wù),或者明知是虛假信息,通過信息網(wǎng)絡(luò)有償提供發(fā)布信息等服務(wù),擾亂市場秩序,‘情節(jié)嚴(yán)重’的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。”

很多辦案機(jī)關(guān)依據(jù)這一條規(guī)定，將有償“轉(zhuǎn)評贊”、“漲粉”、直播間“刷人氣”的行為認(rèn)定為非法經(jīng)營罪，是理解上的錯(cuò)誤。

根據(jù)該條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)水軍構(gòu)成非法經(jīng)營罪的兩種情況：

①有償提供刪除信息服務(wù)。

②對于有償提供信息發(fā)布等服務(wù)的，必須要求明知是虛假信息。

我們在爭取無罪時(shí)注意：

第一點(diǎn)：該條規(guī)定尚未完全涵蓋“轉(zhuǎn)評贊” “直發(fā)”、虛增直播間人氣等服務(wù)以及“養(yǎng)號”等虛假注冊賬號、操縱用戶賬號的行為。

第二點(diǎn)：該條規(guī)定針對的犯罪對象，僅限于虛假信息。對于虛假信息如何認(rèn)定，一些誤導(dǎo)性、貶低性、斷章取義、掐頭去尾的評論不屬于虛假信息，例如去年鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的某款車型像棺材車的評論，在認(rèn)定某條信息是虛假信息時(shí)，我們是要特別注意的。

第三點(diǎn)：該條規(guī)定針對的犯罪行為是“信息發(fā)布等服務(wù)”。

點(diǎn)贊、關(guān)注、收藏、刷量播放均是點(diǎn)擊類行為，并沒有向外部發(fā)布任何“內(nèi)容”。

第四點(diǎn)：構(gòu)成非法經(jīng)營罪前提是“明知是虛假信息”。

“網(wǎng)絡(luò)水軍”或平臺接刷量、控評、轉(zhuǎn)評贊的訂單，一般無法判斷要推的內(nèi)容是不是虛假信息，尤其存在層層轉(zhuǎn)包分包的情況下，下游的水軍刷手更是無法判斷要刷的視頻、賬號內(nèi)容是“虛假信息”。

如果主觀方面不是“明知是虛假信息”，則不構(gòu)成犯罪。

第五點(diǎn)：有償提供刪除信息服務(wù)的，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但要注意：

必須是有償收費(fèi)，無償刪帖不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。如果公關(guān)公司與客戶之間簽訂咨詢合同或者其他合同，并未約定“刪帖”作為服務(wù)內(nèi)容，則可能不能認(rèn)定非法經(jīng)營。

（三）從情節(jié)上化解網(wǎng)絡(luò)水軍的犯罪風(fēng)險(xiǎn)。

網(wǎng)絡(luò)水軍犯罪中，對犯罪嫌疑人身份地位的把握尤為重要，入職時(shí)間、主要工作內(nèi)容、工作細(xì)節(jié)、崗位情況、收入情況等，都是辯護(hù)的重點(diǎn)。

我們律師在辦理案件時(shí)，要對涉案人員按照層級、分工、作用的不同進(jìn)行區(qū)分，通過判斷部門職責(zé)、個(gè)人行為與違法犯罪的關(guān)聯(lián)性、對于犯罪結(jié)果的支配力、否具有明顯法益侵害性、從侵害的法益中獲利情況、個(gè)人在促成危害后果中的主動性程度等方面來尋找對被告人有利的方面。

可以從以下幾方面審查論證，爭取被告人是從犯、相應(yīng)程度的化解刑事風(fēng)險(xiǎn)。

①從被告人的身份、地位上看，是否屬于決策層的人員或者屬于團(tuán)隊(duì)運(yùn)營的主要出資人或者實(shí)際控制人；是否處于被管理、被分配、或者上命下達(dá)的作用。

②從被告人的崗位和職責(zé)上看，是否擔(dān)任經(jīng)理、部門總監(jiān)、業(yè)務(wù)組長等具有管理職能的崗位，我們律師在辦理案件時(shí)需要根據(jù)具體的崗位職責(zé)來判斷被告人在團(tuán)隊(duì)中有無管理、組織職責(zé)或管理、組織職責(zé)是否明顯。

③從被告人獲利來看，是拿固定工資還是參與分紅。

④從入職時(shí)間長短看，對入職時(shí)間不長、涉案金額較小，考慮到其初入社會，社會經(jīng)驗(yàn)有限，判斷能力有所欠缺，且在犯罪活動中僅起到次要、輔助作用，根據(jù)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，可以爭取寬緩處理。

2、從情節(jié)上化解。對于從犯和入職時(shí)間較短的案件，可以考慮自首、立功、坦白，退贓、認(rèn)罪認(rèn)罰、預(yù)繳罰金等，努力爭取取保候?qū)彙z察院不起訴、法院免予刑事處罰，或適用緩刑等。

作者：張洪強(qiáng)律師，禁止轉(zhuǎn)載復(fù)制。每一類犯罪案件都有自己的特殊性和處理技巧，希望我們都能掌握網(wǎng)絡(luò)水軍類案件的處理經(jīng)驗(yàn)，維護(hù)好涉案人員的合法權(quán)益、合法財(cái)產(chǎn)，需要交流的可以搜索張洪強(qiáng)律師電話聯(lián)系。