恒大地產(chǎn)被處以巨額罰款恐難以執(zhí)行

近日，證監(jiān)會依法對恒大地產(chǎn)債券欺詐發(fā)行及信息披露違法案作出行政處罰決定，對恒大地產(chǎn)責令改正、給予警告并罰款41.75億元，對恒大地產(chǎn)時任董事長、實際控制人許家印處以頂格罰款4700萬元并采取終身證券市場禁入措施。

【馮律評說】

就證券會的通報而言，我覺得有如下信息值得注意：

1.證監(jiān)會給予恒大集團以41.75億元的巨額罰款，但是該罰款很可能無法變成現(xiàn)實的罰款收入。

我們知道債權人已經(jīng)在香港對在香港上上市的恒大集團申請清盤（即中國大陸的破產(chǎn)），香港法院已經(jīng)受理。

雖然沒有聽說國內(nèi)的債權人在中國大陸對恒大申請破產(chǎn)，但根據(jù)媒體披露的情況，很大集團無法償還到期債務，已經(jīng)資不抵債，實質(zhì)上符合破產(chǎn)條件，我認為目前并無財產(chǎn)可供執(zhí)行行政處罰。

《最高人民法院印發(fā)〈全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要〉的通知》（法〔2018〕53號）有如下規(guī)定：破產(chǎn)債權的清償原則和順序，對于法律沒有明確規(guī)定清償順序的債權，人民法院可以按照人身損害賠償債權優(yōu)先于財產(chǎn)性債權、私法債權優(yōu)先于公法債權、補償性債權優(yōu)先于懲罰性債權的原則合理確定清償順序。因債務人侵權行為造成的人身損害賠償，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條第一款第一項規(guī)定的順序清償，但其中涉及的懲罰性賠償除外。破產(chǎn)財產(chǎn)依照企業(yè)破產(chǎn)法第一百一十三條規(guī)定的順序清償后仍有剩余的，可依次用于清償破產(chǎn)受理前產(chǎn)生的民事懲罰性賠償金、行政罰款、刑事罰金等懲罰性債權。

從以上規(guī)定來看，倘若恒大集團雖然資不抵債，但尚有財產(chǎn)可供執(zhí)行，從民事債權人利益的角度出發(fā)，應當盡快推進恒大集團的破產(chǎn)程序，因為在破產(chǎn)程序當中，民事債權作為私法債權才能取得對公法債權的優(yōu)先地位。

2.恒大集團還面臨著債權人的索賠。

證監(jiān)會認定恒大集團2019年至2020年期間，恒大地產(chǎn)通過提前確認收入的方式虛增收入及利潤，致使在交易所市場公開發(fā)行債券存在欺詐發(fā)行，那么存在欺詐，那么除了承擔行政處罰責任外，還需要承擔欺詐發(fā)行的民事賠償責任。

《證券法》和《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》對此都有明確規(guī)定。

3.注意到，證監(jiān)會在通報中指出，“證監(jiān)會正在推進對相關中介機構的調(diào)查”。

恒大集團在發(fā)行債權時，相關的會計師事務所，律師事務所都出具了意見書，這些中介機構如果也進行了虛假陳述，將也會面臨行政處罰和民事賠償?shù)呢熑巍?/p>

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