銷售假冒注冊商標的商品罪：主動交代上家，是否屬于立功？

作者：何國銘律師（專注于商標犯罪與商業秘密犯罪案件控告及辯護）

賣假貨，涉嫌銷售假冒注冊商標的商品罪，被抓歸案后，主動交代上家，生產廠家的信息、地址、聯系方式，從而幫助到警方抓獲到上家，這種情形下，能不能認定為立功呢？從偵查機關的破案經過上來說，收集到銷售商的發貨地址與個人信息時比較容易的，在抓到銷售商時，往往并沒有掌握到生產廠家的信息，通過靠下家來獲取到上家的信息，而下家被抓后，往往比較緊張，也想著把上家供出來，爭取從輕處理。

立功是法定的從輕、減輕處罰的情節，有些被告人想通過立功來獲得緩刑判決，有些被告人一審判得重，想通過立功，在二審獲得減輕處罰。在我所辦理的案件中，其中有兩起案件是下家舉報上家，被認定為立功的。但是，在司法實踐中，這類情形是否構成立功蠻有爭議，想爭取也并非一件特別容易的事。

因為司法解釋對這類情形并沒有一個非常明確的規定，所以實務中產生出了三種不同的觀點，第一種觀點認為，盡管上下家之間的交易行為有犯罪事實上的關聯，但是不符合共同犯罪的犯罪構成，所以不屬于同一案件，下家應當構成立功。第二種觀點認為，犯罪對象的來源和去向屬于案件應當囊括的事實范圍，所以，下家到案后檢舉上家，屬于他本人應當如實供述的范圍之內，屬于刑法上的坦白。第三種觀點認為，上下家之間的交易行為屬于對合型的共犯，屬于同一案件，不構成立功。

目前應該來說，整體偏向于被檢舉的上家除了向這名下家出售侵權商品之外，是否還有其他下家，從而判定是否屬于立功。這就是所謂的以“同一犯罪對象”作為檢舉“上家”能否成立立功的標準，同一犯罪對象是聯系上下家的橋梁，上家將50萬的侵權商品賣給了下家，上家出售的行為與下家購買的行為均是指向這50萬元侵權商品，犯罪對象是具有同一性的，所以，這種情形不成立立功，但是如果上家除了給這名下家出售50萬的侵權商品外，還有其他下家的，同樣將侵權商品賣給了其他下家的，則認為突破了原來的50萬的犯罪對象，可以將此認定為立功。當然，這種看法也只是一個新傾向。

下家舉報上家，是否成立立功，為了研究這個問題，我們也檢索過不少案件，有不少案件將這類情形認定為立功，均以揭發他人的犯罪行為，查證屬實為視角，站在辯方立場，至少作為辯護律師，也能夠以此為由盡力爭取。