色情直播犯罪（六）直播家族長怎么判刑？家族長涉黃直播定罪標準

色情直播犯罪（六）直播平臺的家族長怎么判刑？家族長涉黃直播的定罪量刑標準。

一、家族長涉黃犯罪的定罪量刑標準。

二、家族長如何爭取無罪和罪輕的處罰。

家族長組織女主播進行涉黃直播構成什么犯罪，大秀直播的家族長、黃播家族長的定罪量刑標準。

張洪強律師色情直播犯罪經驗總結研究，禁止轉載復制。

直播平臺的家族長，作為直播平臺與下面主播的聯系的橋梁與紐帶，承擔的犯罪風險比較大。

①來自下面主播的涉黃風險。

②來自上面直播平臺的涉黃風險。

一旦主播出現淫穢色情直播的行為，或者直播平臺出現色情淫穢行為，作為中間橋梁紐帶的家族長都有可能受到牽連。

很多直播平臺實行家族掛靠制度，主播入駐平臺必須掛靠家族。家族長會將招募來的主播組建成家族統一管理，幫助主播在色情直播平臺進行認證，負責將平臺直播規則告知主播，并且色情主播每天的直播收入也是家族長負責結算。

要想做家族長，必須知道如何化解自己的犯罪風險。

第一部分：直播平臺家族長涉嫌色情直播怎么判刑，定罪量刑標準。

色情直播犯罪案件取證難，定罪難，有一些家族長因受主播的牽連被抓，有一些因證據不足被不起訴撤案，有一些被判了刑。

例如，老司機直播的平臺的一位家族長被抓后，因為證據不足，被不起訴撤案。

家族長譚某，組織多位女主播色情表演，獲利20余萬，被判組織淫穢表演罪，被判3年有期徒刑。

螢火直播平臺的多位家族長、半糖平臺的多位家族長，被判傳播淫穢物品牟利罪。

下面，我先講一下家族長涉嫌色情直播的具體定罪量刑標準：

1、家族長組織色情直播構成組織淫穢表演罪的，處三年以下有期徒刑、 拘役或者管制，并處罰金; 情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。此罪的刑期最高為 10 年。

2、家族長組織色情直播構成傳播淫穢物品牟利罪的量刑標準：

A、 構成犯罪，刑期3年以下的標準：

淫穢視頻20個以上、淫穢圖片200以上、實際被點擊數一萬次以上、違法所得一萬元以上。

B、刑期3年以上10年以下的標準。

淫穢視頻100個以上、穢圖片1000以上、實際被點擊數五萬次以上、違法所得五萬元以上。

C、刑期10年以上的標準。

淫穢視頻500個以上、淫穢圖片5000以上、實際被點擊數25萬次以上、違法所得25萬元以上。

我們要注意， 2017 年最高人民法院、最高人民檢察院通過的《關于利用網絡云盤制作、復制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問題的批復》中對利用云盤進行販賣、傳播淫穢視頻數量的認定標準進行了放寬 ，指出可根據行為人違法所得、傳播范圍、一貫表現等綜合評價其社會危害性，以體現罪責刑相適應的原則。

很多主播私下給粉絲發色情視頻的案件，如果按照傳播淫穢物品牟利罪的規定，發送淫穢視頻500個以上，刑期就要10年以上，這個處罰是很嚇人的，但是，利用好2017年這個批復，是有可能爭取到從輕處罰的。例如：趙某淫穢物品牟利案，一審10年，二審臺州中院改判5年。吳某淫穢物品牟利罪，一審10年，二審珠海中院改判3年半。

第二部分：家族長如何爭取無罪和罪輕的處罰。

一、爭取事實不清、證據不足，達不到定罪條件。

色情直播案件取證難、定性難，很多案件經過偵查達不到定罪條件，例如：

①“愛美人”直播平臺的家族長葉某，因事實不清、證據不足，被不起訴撤案。

②老司機直播平臺至尊家族的家族長，因事實不清、證據不足，被不起訴撤案。

③一點直播胡某某案件，檢察院認為，無法證實胡某某組織的直播女在一點平臺上進行了淫穢表演，證據不足，被不起訴撤案。

從以下幾方面爭取：

1、家族長身份是否查清。

家族長通過網絡招募主播，很少有現實接觸，互相并不知道其真實身份。雙方只是在社交軟件比如微信、QQ 等進行交流，為逃避偵查打擊，有些家族長會使用境外聊天軟件聯系，使用虛擬幣轉賬等難以查清身份。

2、家族長的家族成員難以查清。

直播平臺服務器和運營團隊大部分在境外，難以獲取數據，核心人員身份多重偽裝溯源難、難以查清注冊主播的信息，難以查清家族成員的人數和具體主播信息。

千花直播案件中，檢察院提供了19段女主播的色情直播視頻，經審查發現，有18位主播身份不明，無法確認為家族長的家族成員。

3、家族成員是否涉黃難以查清。

直播平臺的直播活動是即時性的，直播完后就無法取證，并且一般的直播活動都是一對一的私密直播，比較隱蔽，要想證明直播平臺存在色情直播行為比較難。

4、家族成員涉黃的直播場次、直播時長、觀看人數、傳播數量、點擊量等情節難以查清。

很多案件，都是因為查不清這些細節，導致達不到定罪條件、達不到情節嚴重條件。

5、家族成員的違法所得難以查清、尤其是黃播綠播交叉的，無法查清哪些是黃播收入，哪些是綠播收入。

二、切割家族長與色情主播、直播平臺的責任。

1、家族長與色情主播的責任切割。

很多家族長被抓，是因為受到女主播的牽連，警方抓獲了色情女主播，然后通過調查女主播的口供、聊天記錄、轉賬記錄等，發現了家族長的身份。

家族長與女主播是否構成共同犯罪，是我們律師在辦理案件時，首先要考慮的問題。

如果家族長與女主播構成共同犯罪，那女主播構成犯罪，家族長就構成犯罪，女主播的直播場次、觀看人數、觀看時長、社會危害性等，家族長都要一起承擔刑事責任。

從以下幾個方面爭取家族長與女主播不構成共同犯罪：

①家族長沒有要求主播進行色情直播。

②家族長不知道家族的主播進行色情表演。

③家族長知道主播色情表演后，明確要求停止該行為。

④家族長沒有要求主播私下給打賞的粉絲發福利淫穢視頻。

⑤家族長不知道主播私下給粉絲發送淫穢視頻。

⑥家族長知道主播私下發送淫穢視頻后，明確要求停止該行為。

2、家族長與直播平臺方的責任切割。

有些家族長被抓，是因為受直播平臺的牽連，直播平臺方涉嫌色情表演被抓后，警方通過聊天記錄、轉賬記錄等證據，發現了家族長。

從以下幾個方面爭取家族長與直播平臺經營方不構成共同犯罪：

①家族長與直播平臺經營方沒有共同的色情直播的想法。

②家族長對直播平臺上的淫穢色情直播行為不知情。

平臺老板的供述以及平臺老板、客服與家族長的聊天記錄是非常重要的證據。

在某起家族長案件中，直播平臺老板供述，他與家族長溝通過直播尺度的問題，一開始是嚴禁色情直播，后來因一直火不起來，他便告訴家族長可以尺度可以適當放寬，再后來，告知家族長，可以大秀直播。

三、降低色情直播時長、場次、觀看人數、實際點擊數。

家族成員中，每一位主播的情節都會影響家族長的情節是否嚴重，我們在辦理案件時，要爭取降低家族中每一位女主播的色情直播時長、場次、觀看人數、實際點擊數、違法所得金額。

具體方法，張洪強律師在色情直播犯罪（五）女主播專題中已經講過，這里在重復說一下。

1、降低直播場次的數量。

因直播的實時性而無法保留直播數據，辦案機關要認定“實際表演場次數量”存在較大的困難，辦案機關常用的方法是通過直播平臺后臺的記錄認定直播的場次數量，但如果不能證明每一次的直播都是黃播，而僅僅依據直播的場次來認定主播構成犯罪或者情節嚴重，對主播和家族長來說是不公平的，容易造成處罰不公。

我們必須要求，要排除直播者正常直播的場次。很多主播雖然有涉黃直播，但并非每場直播都是有淫穢性質的，對不具有淫穢內容的直播場次應當予以排除。

張洪強律師認為，直播平臺服務器數據中顯示的直播場次、時長，不能簡單、片面的作為評價主播是否構成犯罪以及刑期的標準，要排除直播者正常直播的場次，還要結合直播者供述、證人證言以及平臺記錄來看。

2、降低觀看人數。

觀看人數是衡量色情直播行為危害大小的最直接的指標，觀看人數的多少直接關系到家族長是否構成犯罪以及刑期的高低。

在很多案件中，無法獲取直播平臺的服務器數據，無法查清實際觀看人數，即使獲取服務器數據，也無法排除直播APP中具有虛假計數、自點擊數、無效點擊數、重復計數等情形，故不能根據遠程勘驗顯示的數量認定主播傳播淫穢電子信息的“實際被點擊數”，很多直播平臺為了營造直播火爆的假象，都會在頁面上虛增觀看人數，并且存在重復計算的可能，

如果按照頁面顯示的在線人數認定觀看人數，有時對涉案的主播、家族長是不公平的。

案例一：檢察院指控“在線觀看人數51415人”不成立。

半塘直播平臺的主播巢某，公安機關對巢某直播房間賬號內容進行遠程勘驗，該賬號的“火力值”為“1427365”，粉絲為“276125”，直播畫面有“51415”字樣。檢察院指控巢某的色情直播內容觀看人數達到5萬多人。

最終，法院采納了律師意見，認為指控人數不成立，檢察院提交的網絡遠程勘驗工作記錄顯示直播畫面右上角有“51415”字樣，但未提供足夠證據證實該數據就是在線觀看人數。

案例二、檢察院指控“每場觀看人數4000到8000”，不成立。

“姑娘”、“陌顏”兩個直播APP的主播蘇某案件, 某縣公安局通過遠程取證方式，獲取每場在線觀看被告人蘇某淫穢色情直播表演的人數為4000至8000人不等。

檢察院指控蘇某色情直播的觀看人數為“每場觀看人數4000到8000”。

最終，法院采納了律師意見，認為指控人數不成立，檢察院提供的證據不能排除在手機APP平臺中具有虛假計數、自點擊數、無效點擊數、重復計數等情形，故不能根據遠程勘驗顯示的數量認定主播蘇某傳播淫穢電子信息的“實際被點擊數”。

3、降低發送淫穢視頻的數量。

有些主播，在粉絲打賞后，會通過微信、qq等給粉絲發送色情視頻。發送色情視頻的數量，關系到色情主播、家族長的罪名是否成立、刑期高低。

例如鄧某案件，檢察院和一審法院認為，傳播淫穢視頻771個，判10年，二審法院最終認為傳播淫穢視頻應為489個，而不是771個，將刑期改為2年半，刑期降低了7年多。

①是否有證據證明被告人傳播了淫穢視頻，要有視頻提取記錄、發送記錄，不能僅靠口供來認定。

楊某自己承認向張某發送了三部淫穢視頻，但檢察院未提供該三部淫穢視頻的原始數據及視頻提取記錄，相關證據不足以證明經鑒定的3部淫穢視頻系被告人楊某發送給張某的3部視頻，故在認定販賣部數及獲利金額時全部被予以扣除。

②淫穢視頻提取、移送、鑒定程序不合法的，不能作為定罪的證據。

關于電子證據的封存、提取、移送、鑒定，都有明確的規定和程序要求，如果不按照規定操作，相關的淫穢視頻違規提取、移送、鑒定的，證據就有不被采納的可能。

在某色情犯罪案中，公安機關在抓人時，沒有對嫌疑人手機進行封存，淫穢視頻原始存儲介質鑒定檢材的扣押、提取、移送不合法。

另外一起色情犯罪案件，公安機關移送一個u盤，里面有淫穢色情視頻，因U盤中的電子數據的來源、真實性、完整性無法確認，最終法院沒有采納。

③重復的視頻要剔除。打不開的、無效視頻、模糊不清視頻要求剔除。

例如，某主播給多位粉絲發送507部淫穢視頻，構成情節特別嚴重，但其中重復的視頻有43部，剔除重復的視頻，就達不到情節特別嚴重的標準，刑期就降低一個檔次。

④一段色情淫穢視頻分割成小段視頻出售的，要求按一部來認定。

在此類案件中，經常出現將一部色情視頻分割成眾多小段視頻來傳播的情況。例如，將一部視頻分割成20段視頻來傳播，那傳播數量是一部還是20部呢。

官某傳播淫穢物品牟利罪案件，官某將一部淫穢視頻分割為若干片段發送，而淫穢視頻的購買者系按部購買，法院認定官某販賣數量，按一部計算，而沒有按照分成多少小段來算數量。

⑤手機中的視頻，沒有聊天記錄、發送記錄的，不能認定為用于傳播的淫穢視頻。

案例：從被告人手機中提取的淫穢視頻不能作為定案依據。

某起案件中，公安機關從被告人手機中發現了眾多色情視頻，只是還未還得及上傳即被公安機關查獲。檢察院將這些視頻全部算作被告人用于傳播的數量中，最終法院沒有采納檢察院的意見，認為，沒有證據證明被告人準備將上述視頻上傳至QQ用于傳播牟利，因此手機中的視頻不能作為定案依據。

還有女主播馬某案件，女主播馬某被抓后，口供承認：其向二十多名微信好友發送了色情淫穢視頻，基本上每個人發三個福利視頻，這些視頻在其微信收藏夾里，有五六十個這樣的視頻。

檢察院根據口供指控：馬某向他人傳播60余部淫穢視頻。

因被告人馬某在案發前已刪除了相關微信聊天記錄，無法證實她口供的真實性，但無證據證實對外傳播淫穢物品的數量。

法院沒有認定檢察院的指控，采納了律師意見，認為指控不成立，事實不清、證據不足，不能認定馬某傳播淫穢視頻的數量。

四、降低違法所得金額。

違法所得的金額，關系到家族長罪名是否成立、刑期高低、被沒收多少錢以及罰金的高低。

直播平臺的服務器數據在境外難以查獲，或者雖然查獲，但充值金額、打賞金額難以查清，有些家族長下面的主播即是黃播也是綠播，難以區分哪些是違法所得，哪些是正常的打賞、收入等。部分直播者為了營造火熱的直播間氣氛會自己當托給直播間打賞從而引導觀眾進行打賞。所以，即使有服務器數據，也難以查清主播的收入中哪些是違法所得收入，哪些是合法收入。

此外，家族長拉其他主播注冊、拉男會員注冊都有抽成，難以查清區分哪些是合法收入，哪些是涉黃違法所得。

我去年處理的四個直播平臺涉嫌淫穢表演罪案件，雖然取得了服務器數據，最終，法院沒有認定具體的違法所得金額。

網絡色情案件，涉案的金額難以查清，經常出現認定錯誤的情況，我們律師要掌握此類案件降低金額的基本思路和方法。

例如，半糖直播平臺案件，降低違法所得25萬余元。

半糖直播平臺主播巢某案件，檢察院指控巢某組織他人在半糖直播平臺淫穢直播，自己也參與直播，通過平臺收取觀眾禮物換算共牟利433350元，但法院認為檢察院未提供證據證實被告人牟利433350元以及相關換算依據，法院判決檢察院指控金額不能成立，最終根據口供認定被告人的違法所得僅為18萬余元，與檢察院指控相比，違法所得降低了25萬余元。

方某組織淫穢表演案，檢察院統計時間不對，將方某涉黃之前流入銀行卡的金額也算作違法所得，在法院階段，最終法院將涉黃之前的流入金額全部扣除，沒有算作違法所得。

黎某傳播淫穢物品牟利罪一案，被告人黎某自己口供承認違法所得155萬，檢察院根據口供指控被告人違法所得155萬，僅有被告人的供述，沒有第三方的證據印證，最終，法院采納了律師意見，認為證據不足，不能查清違法所得金額，不能認定違法所得155萬。

家族長涉黃直播犯罪，屬于新型犯罪，存在取證難、定罪難得情況，與傳統犯罪不同，需要我們律師不要有偏見，深入研究總結，才能維護好主播的合法權利，為她們爭取到無罪和最輕的處罰。

作者：張洪強律師，禁止轉載復制，張洪強律師專注于網絡色情犯罪研究，有需要交流的可以百度搜索張洪強律師電話、網站。

張洪強律師色情直播犯罪專題內容包括：

色情直播犯罪（一）：直播平臺涉黃的定罪量刑標準。

色情直播犯罪（二）直播平臺如何從定性化解涉黃犯罪風險。

色情直播犯罪（三）付費直播平臺從證據上爭取最輕的處罰

色情直播犯罪（四）直播平臺收費陪聊涉黃如何降低刑期。

色情直播犯罪（五）主播涉黃淫穢直播怎么判刑，如何爭取最輕處罰。

色情直播犯罪（六）直播平臺家族長涉黃怎么判刑？如何爭取無罪。