上市公司實(shí)控人刑事風(fēng)險(xiǎn)防控系列（十二）違規(guī)披露罪的重大性迷思

引言：那個(gè)以為“金額不大就沒(méi)事”的董事長(zhǎng)

某上市公司實(shí)控人周某，在公司年報(bào)中虛增利潤(rùn)800萬(wàn)元。他仔細(xì)算了算：公司當(dāng)期披露利潤(rùn)總額3億元，虛增比例僅2.67%，遠(yuǎn)未達(dá)到30%的刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。他以為，這是“安全操作”。

半年后，他被刑事立案。

周某不解：2.67%遠(yuǎn)低于30%，為什么還構(gòu)成犯罪？

答案在于：他忽略了違規(guī)披露罪的另一條入罪路徑——重大事項(xiàng)隱瞞。 他虛增的800萬(wàn)元利潤(rùn)，是通過(guò)虛構(gòu)一筆關(guān)聯(lián)交易實(shí)現(xiàn)的。而這筆關(guān)聯(lián)交易，涉及的是公司與實(shí)控人關(guān)聯(lián)方之間的利益輸送，屬于《證券法》規(guī)定的“重大事件”。

法院認(rèn)定：該信息雖金額占比不大，但屬于“可能對(duì)投資者決策產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響”的重大事件，其虛假陳述已構(gòu)成犯罪。

這個(gè)案例揭示了一個(gè)所有實(shí)控人都必須理解的概念：“重大性”的認(rèn)定，從來(lái)不只是“比例”問(wèn)題。

一、“重大性”的雙軌認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》第六條，違規(guī)披露、不披露重要信息罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)，包含兩條并行的路徑：

（一）路徑一：財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)造假的比例標(biāo)準(zhǔn)

虛增、虛減資產(chǎn)、營(yíng)業(yè)收入、利潤(rùn)達(dá)到當(dāng)期披露總額30%以上，即構(gòu)成犯罪。

這是最直觀、最容易理解的路徑。 許多實(shí)控人對(duì)違規(guī)披露罪的認(rèn)知，就停留在這個(gè)層面——只要把虛增比例控制在30%以下，就是安全的。

（二）路徑二：重大事項(xiàng)隱瞞的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)

未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易以及其他重大事項(xiàng)，所涉及的數(shù)額連續(xù)十二個(gè)月累計(jì)達(dá)到最近一期披露凈資產(chǎn)的50%以上，或者導(dǎo)致100萬(wàn)元以上直接經(jīng)濟(jì)損失，即構(gòu)成犯罪。

這是容易被忽略、卻更危險(xiǎn)的路徑。 因?yàn)椤爸卮笫马?xiàng)”的認(rèn)定，涉及一個(gè)更復(fù)雜的問(wèn)題：什么是“重大”？

二、“重大性”的司法認(rèn)定：從形式到實(shí)質(zhì)的演進(jìn)

（一）形式標(biāo)準(zhǔn)：以《證券法》列舉為準(zhǔn)

《證券法》第八十條、第八十一條明確列舉了“重大事件”的范圍，包括：

公司的重大投資行為、重大購(gòu)置財(cái)產(chǎn)的決定；

公司訂立重要合同、提供重大擔(dān)保；

公司發(fā)生重大債務(wù)、重大虧損；

公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的外部條件發(fā)生重大變化；

公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員發(fā)生變動(dòng)；

持有公司百分之五以上股份的股東持股情況發(fā)生較大變化；

公司減資、合并、分立、解散及申請(qǐng)破產(chǎn)的決定；

涉及公司的重大訴訟、仲裁；

公司涉嫌犯罪被依法立案調(diào)查，公司董監(jiān)高涉嫌犯罪被采取強(qiáng)制措施。

如果信息屬于上述列舉范圍，通常直接被認(rèn)定為“重大”。

（二）實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)：以投資者決策影響為準(zhǔn)

但司法實(shí)踐的演進(jìn)在于：“重大性”的認(rèn)定，已經(jīng)從“形式列舉”向“實(shí)質(zhì)影響”演進(jìn)。

最高人民法院相關(guān)司法解釋明確：虛假陳述內(nèi)容屬于《證券法》規(guī)定的重大事件，或者屬于監(jiān)管部門規(guī)章要求披露的重要事項(xiàng)，或者虛假陳述導(dǎo)致證券交易價(jià)格、交易量的明顯變化，均應(yīng)認(rèn)定為具有“重大性”。

這意味著：即使信息不在法定列舉范圍內(nèi)，只要其對(duì)投資者決策具有實(shí)質(zhì)影響，就可能被認(rèn)定為“重大”。

（三）最高檢指導(dǎo)案例的啟示

在最高檢第五十五批指導(dǎo)性案例中，檢例第220號(hào)（某公司“扇貝跑路”案）明確：對(duì)于涉及公司核心資產(chǎn)狀況的信息，即使金額占比不大，也可能被認(rèn)定為“重大”。

該案中，公司通過(guò)修改采捕面積虛減成本，雖然虛增利潤(rùn)占比較高，但法院特別強(qiáng)調(diào)：信息是否重大，不僅要看金額比例，還要看其對(duì)投資者判斷公司價(jià)值的影響程度。

三、容易被認(rèn)定為“重大”的四類“小事項(xiàng)”

基于司法實(shí)踐，以下四類“小事項(xiàng)”極易被認(rèn)定為具有“重大性”：

（一）涉及實(shí)控人自身的負(fù)面信息

如實(shí)控人涉及重大訴訟、被采取強(qiáng)制措施、股權(quán)被凍結(jié)等。這些信息雖不直接影響當(dāng)期利潤(rùn)，但直接影響投資者對(duì)公司的信任基礎(chǔ)。

典型案例：某公司實(shí)控人因個(gè)人債務(wù)被起訴，股權(quán)被司法凍結(jié)，公司未及時(shí)披露。雖然該事項(xiàng)金額占比不大，但法院認(rèn)定：實(shí)控人股權(quán)凍結(jié)直接影響公司控制權(quán)的穩(wěn)定性，屬于“重大事件”。

（二）涉及關(guān)聯(lián)交易的異常信息

如與實(shí)控人關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的、定價(jià)明顯不公允的交易。這些信息雖單筆金額不大，但可能揭示利益輸送的“冰山一角”。

典型案例：周某案中，虛增利潤(rùn)僅800萬(wàn)元、占比2.67%，但因該利潤(rùn)來(lái)源于不公允的關(guān)聯(lián)交易，法院認(rèn)定其屬于“重大事件”。

（三）涉及核心資產(chǎn)的變化信息

如核心子公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、核心知識(shí)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押、核心資產(chǎn)被查封等。這些信息直接關(guān)系公司“家底”，金額再小也可能被認(rèn)定為重大。

（四）涉及行業(yè)政策風(fēng)險(xiǎn)的敏感信息

如公司主營(yíng)業(yè)務(wù)涉及的政策發(fā)生重大調(diào)整、主要客戶或供應(yīng)商出現(xiàn)重大異常等。這些信息雖不直接反映在報(bào)表中，但對(duì)公司未來(lái)經(jīng)營(yíng)具有決定性影響。

四、“重大性”認(rèn)定的司法審查要點(diǎn)

在違規(guī)披露案件中，司法機(jī)關(guān)會(huì)從以下維度審查信息的“重大性”：

（一）信息性質(zhì)：是否屬于法定重大事件？

首先審查信息是否屬于《證券法》第八十條、第八十一條列舉的范圍。如果是，通常直接認(rèn)定為重大。

（二）信息影響：是否可能影響投資者決策？

如果不在法定范圍，則審查信息是否可能對(duì)投資者決策產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。司法機(jī)關(guān)會(huì)參考：

信息發(fā)布后的股價(jià)反應(yīng)；

專業(yè)投資機(jī)構(gòu)的分析判斷；

同行業(yè)公司的披露實(shí)踐。

（三）信息金額：是否達(dá)到披露標(biāo)準(zhǔn)？

對(duì)于需要“累計(jì)計(jì)算”的重大事項(xiàng)，審查其金額是否達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)（如擔(dān)保累計(jì)達(dá)凈資產(chǎn)50%）。但金額本身不是唯一的判斷依據(jù)。

（四）信息與股價(jià)的關(guān)聯(lián)：是否引發(fā)明顯變化？

如果信息發(fā)布后引發(fā)股價(jià)、交易量的明顯變化，通常反證了信息的“重大性”。

五、對(duì)實(shí)控人的三點(diǎn)警示

（一）不要只盯著“30%”

30%的比例標(biāo)準(zhǔn)雖然直觀，但絕不是唯一的紅線。對(duì)于涉及實(shí)控人自身、涉及核心資產(chǎn)、涉及關(guān)聯(lián)交易的信息，哪怕金額再小，也要審慎評(píng)估是否應(yīng)當(dāng)披露。

（二）不要低估“累計(jì)計(jì)算”的威力

訴訟、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易的累計(jì)計(jì)算規(guī)則，可能讓您以為的“小事項(xiàng)”在不知不覺(jué)中跨越50%的紅線。建立動(dòng)態(tài)監(jiān)控臺(tái)賬，是規(guī)避這一風(fēng)險(xiǎn)的必要手段。

（三）不要試圖用“比例不高”解釋一切

在案發(fā)后，試圖用“虛增比例不高”來(lái)辯解，往往難以被采信。司法機(jī)關(guān)會(huì)問(wèn)：如果比例不高，您為什么要造假？如果比例不高，您為什么隱瞞？這些問(wèn)題往往難以回答。

【團(tuán)隊(duì)視角】如何識(shí)別“重大性”的隱形紅線

在辦理大量違規(guī)披露案件后，我們深刻體會(huì)到：“重大性”認(rèn)定的最大風(fēng)險(xiǎn)，不在于那些顯而易見(jiàn)的“大事項(xiàng)”，而在于那些看似不起眼、實(shí)則敏感的“小事項(xiàng)”。

我們團(tuán)隊(duì)在為客戶提供信息披露合規(guī)服務(wù)時(shí)，核心工作之一就是幫助識(shí)別這些“隱形紅線”：

重大事項(xiàng)識(shí)別：審查公司日常經(jīng)營(yíng)中產(chǎn)生的各類信息，識(shí)別其中哪些可能被認(rèn)定為“重大”；

累計(jì)監(jiān)控臺(tái)賬：建立訴訟、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)態(tài)累計(jì)臺(tái)賬，實(shí)時(shí)監(jiān)控是否逼近50%紅線；

披露邊界咨詢：對(duì)存疑的披露事項(xiàng)，提供專業(yè)法律意見(jiàn)，明確“披露或不披露”的法律后果；

危機(jī)應(yīng)對(duì)預(yù)案：當(dāng)問(wèn)題發(fā)生時(shí)，協(xié)助制定應(yīng)對(duì)策略，包括是否補(bǔ)充披露、如何回應(yīng)監(jiān)管問(wèn)詢。

需要強(qiáng)調(diào)的是：信息披露的核心原則是“實(shí)質(zhì)重于形式”。當(dāng)您猶豫“這個(gè)信息要不要披露”時(shí)，不妨問(wèn)自己：如果我是投資者，我希望知道這個(gè)信息嗎？如果答案是肯定的，那它就是“重大”的。

如果您對(duì)重大事項(xiàng)的披露邊界存在疑問(wèn)，歡迎與我們聯(lián)系，獲取團(tuán)隊(duì)編寫的《上市公司重大事項(xiàng)披露指引》。

王科棟律師團(tuán)隊(duì) ｜ 專注上市公司信息披露刑事風(fēng)險(xiǎn)防控
北京市康達(dá)律師事務(wù)所

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