商業(yè)秘密律師：公開(kāi)銷售后，如何認(rèn)定權(quán)利人采取合理保密措施？

最高法院：種子公開(kāi)銷售后，如何認(rèn)定權(quán)利人采取合理保密措施？

人民法院認(rèn)定權(quán)利人是否對(duì)于育種材料技術(shù)信息采取合理保密措施不宜過(guò)于嚴(yán)苛

閱讀提示：2023年3月30日，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭為集中展示技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)和壟斷案件中的司法理念、審理思路和裁判方法，從2022年審結(jié)的3468件案件中，精選61個(gè)典型案例，提煉75條裁判要旨，形成《最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭裁判要旨摘要（2022）》并發(fā)布。本文重點(diǎn)聚焦該摘要中與商業(yè)秘密有關(guān)的案件，逐一梳理，與各位讀者分享。

裁判要旨：對(duì)于育種材料技術(shù)信息的保密措施是否合理，需要考慮育種材料自身的特點(diǎn)，對(duì)于采取合理保密措施的認(rèn)定不宜過(guò)于嚴(yán)苛，應(yīng)以在正常情況下能夠達(dá)到防止被泄的防范程度為宜。

案情簡(jiǎn)介：

1、2017年1月1日，原告河北華穗種業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華穗種業(yè)公司”）制定保密制度，規(guī)定公司的育種技術(shù)資料、育種樣品等屬于公司秘密，不得泄露，并與員工分別簽訂保密協(xié)議，約定員工在任職期間及離職后的一定期間對(duì)種子育種方法、育種親本、用于繁育種子技術(shù)材料、繁殖材料等商業(yè)秘密進(jìn)行保密。

2、2020年9月12日，原告華穗種業(yè)公司與合作方簽訂萬(wàn)糯2000”玉米品種委托繁育合同，合同約定合作方應(yīng)按計(jì)劃生產(chǎn)的合格種子全部交給華穗種業(yè)公司，不得截留和自行銷售，否則承擔(dān)違約責(zé)任，合作方應(yīng)對(duì)華穗種業(yè)公司提供的自交系親本種子要負(fù)責(zé)保密，不得向外擴(kuò)散。

3、2020年9月21日，華穗種業(yè)公司向涼州區(qū)人民法院申請(qǐng)?jiān)V前證據(jù)保全，對(duì)搏盛種業(yè)公司繁育的玉米進(jìn)行取樣。經(jīng)鑒定，取樣品與“萬(wàn)糯2000”玉米品種極近似或相同。

4、被告搏盛種業(yè)公司認(rèn)為，“W68”是公開(kāi)銷售的產(chǎn)品，華穗種業(yè)公司并沒(méi)有采取足夠的保密措施防止“W68”為他人知悉，不屬于商業(yè)秘密。

5、2021年7月15日，蘭州中院作出（2020）甘01知民初61號(hào)判決書(shū)，認(rèn)為華穗種業(yè)公司與“萬(wàn)糯2000”玉米植物新品種的育種者、公司高管、委托制種企業(yè)簽訂保密協(xié)議，制定公司保密制度等方式對(duì)“W68”技術(shù)信息采取了保密措施，案涉技術(shù)信息屬于非公知信息且具有商業(yè)價(jià)值，支持原告華穗種業(yè)公司訴訟請(qǐng)求。搏盛種業(yè)公司認(rèn)為案涉技術(shù)信息不構(gòu)成商業(yè)秘密，上訴至最高人民法院。

6、2022年11月2日，最高人民法院二審判決駁回上訴，維持原判。

案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)：

“W68”玉米植物新品種已經(jīng)公開(kāi)銷售，華穗種業(yè)公司對(duì)“W68”玉米植物新品種是否采取了相應(yīng)的保密措施，是否構(gòu)成商業(yè)秘密。

最高法院裁判要點(diǎn)：

1、對(duì)權(quán)利人采取保密措施的要求程度是正常情況下足以防止商業(yè)秘密泄露，而不是萬(wàn)無(wú)一失。最高法院認(rèn)為，權(quán)利人在被訴侵權(quán)行為發(fā)生以前采取了合理保密措施，在正常情況下足以防止商業(yè)秘密泄露的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了作為商業(yè)秘密法定構(gòu)成要件的“相應(yīng)的保密措施”。 人民法院認(rèn)定保密措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮保密措施與商業(yè)秘密的對(duì)應(yīng)程度。

2、對(duì)于育種材料技術(shù)信息的保密措施是否合理，需要考慮育種材料自身的特點(diǎn)，對(duì)于采取合理保密措施的認(rèn)定不宜過(guò)于嚴(yán)苛，應(yīng)以在正常情況下能夠達(dá)到防止被泄的防范程度為宜。植物生長(zhǎng)依賴土壤、水分、空氣和陽(yáng)光，需要進(jìn)行光合作用，“W68”作為育種材料自交系親本，必須施以合理的種植管理，具備一定的制種規(guī)模。在進(jìn)行田間管理中，權(quán)利人對(duì)于該作物材料采取的保密措施難以做到萬(wàn)無(wú)一失。因此，對(duì)于育種材料技術(shù)信息的保密措施是否合理，需要考慮育種材料自身的特點(diǎn)，對(duì)于采取合理保密措施的認(rèn)定不宜過(guò)于嚴(yán)苛，應(yīng)以在正常情況下能夠達(dá)到防止被泄露的防范程度為宜。

3、本案中，原告華穗種業(yè)公司對(duì)內(nèi)對(duì)外均采取了保密措施。

（1）對(duì)內(nèi)而言，華穗種業(yè)公司內(nèi)部有保密制度，規(guī)定了公司育種技術(shù)資料、育種樣品以及育種親本等繁殖材料屬于公司秘密，不得泄露，規(guī)定了公司相關(guān)人員在任職期間以及離職后的一定期間對(duì)種子育種方法、育種親本以及用于繁育種子的技術(shù)資料、繁殖材料等商業(yè)秘密進(jìn)行保密，離職時(shí)應(yīng)當(dāng)將自己持有的所有商業(yè)秘密資料等物品移交指定人員并辦妥相關(guān)手續(xù)，否則承擔(dān)違約責(zé)任。

（2）對(duì)外而言，華穗種業(yè)公司與其有委托制種關(guān)系的案外人金源種業(yè)公司簽訂的《委托繁種合同》中約定，繁育品種名稱予以代號(hào)，金源種業(yè)公司按計(jì)劃生產(chǎn)的合格種子全部交給華穗種業(yè)公司，不得截留和自行銷售，并對(duì)華穗種業(yè)公司提供的自交系負(fù)責(zé)保密，不得向外擴(kuò)散。在金源種業(yè)公司委托前述村民委員會(huì)制種的繁育合同中，約定親本種子不外流、不自留。

（3）本案并無(wú)證據(jù)證明“W68”已被受委托制種單位非法披露、擴(kuò)散。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第六條的規(guī)定，綜合考慮雜交育種的行業(yè)慣例、繁育材料以代號(hào)稱之、制種行為的可獲知程度等因素，華穗種業(yè)公司采取的上述避免親本被他人非法盜取、獲得及不正當(dāng)使用的保密措施，符合商業(yè)秘密法定構(gòu)成要件的“相應(yīng)的保密措施”。

案例來(lái)源：

《河北華穗種業(yè)有限公司與武威市搏盛種業(yè)有限責(zé)任公司侵害技術(shù)秘密糾紛案》[案號(hào)：（2022）最高法知民終147號(hào)]

本案入選2022年最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭典型案例，最高人民法院認(rèn)為本案是最高人民法院審理的第一起涉及育種材料的商業(yè)秘密案件，判決明確了雜交玉米植物新品種的親本作為商業(yè)秘密的保護(hù)條件和保護(hù)路徑，是人民法院綜合運(yùn)用植物新品種、專利、商業(yè)秘密等多種知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)手段保護(hù)育種成果的積極探索，有利于激勵(lì)育種原始創(chuàng)新、持續(xù)創(chuàng)新，推動(dòng)構(gòu)建多元化、立體式的育種成果綜合法律保護(hù)體系。

李營(yíng)營(yíng)律師點(diǎn)評(píng)：

在商業(yè)秘密案件中，對(duì)于原告方代理律師而言，論證原告對(duì)其主張法院保護(hù)的商業(yè)秘密采取了合理保密措施是訴訟“守方”的一項(xiàng)重要工作內(nèi)容，不少案件中，原告的代理律師因?yàn)檫@項(xiàng)工作沒(méi)做好直接導(dǎo)致敗訴。

對(duì)于被告方代理律師而言，論證原告未對(duì)其主張的商業(yè)秘密采取了合理保密措施，或者所采取的保密措施正常情況下不足以防止泄露，則是作為“攻方”訴訟策略的重要一環(huán)，不可忽視。

在李營(yíng)營(yíng)代理的某公司涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪一案中，精準(zhǔn)識(shí)別到控告單位主張保護(hù)的商業(yè)秘密在保密措施方面的重大漏洞，全面論證控告單位未采取合理保密措施，得到了檢察院的認(rèn)可，從而使委托人免于刑事處罰。

專業(yè)背景介紹：李營(yíng)營(yíng)，北京云亭律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，業(yè)務(wù)培訓(xùn)工作委員會(huì)副主任，北京企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控研究會(huì)第二屆理事會(huì)理事，高級(jí)企業(yè)合規(guī)師，畢業(yè)于中國(guó)社會(huì)科學(xué)院，民商法碩士（公司法方向），擁有證券從業(yè)資格，專注于商業(yè)秘密民事與刑事、與技術(shù)相關(guān)的爭(zhēng)議解決和保護(hù)、民商事訴訟與仲裁、保全與執(zhí)行等實(shí)務(wù)領(lǐng)域，在最高人民法院、各省級(jí)高級(jí)人民法院成功辦理多起重大疑難復(fù)雜案件。李營(yíng)營(yíng)律師深耕知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛和刑事犯罪領(lǐng)域多年，對(duì)涉知識(shí)產(chǎn)權(quán)（尤其是商業(yè)秘密民刑案件、與技術(shù)相關(guān)的合同糾紛、商業(yè)詆毀等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案件）相關(guān)法律問(wèn)題均有深入研究。李營(yíng)營(yíng)律師代理的多起知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事案件獲得判決的勝訴結(jié)果，代理多起客戶作為原告成功爭(zhēng)取法院3倍懲罰性賠償，代理的多起被告客戶成功爭(zhēng)取法院判定不構(gòu)成侵權(quán)的勝訴結(jié)果，代理多起被害企業(yè)成功啟動(dòng)刑事立案、刑事追訴、成功爭(zhēng)取犯罪分子得到刑事處罰結(jié)果；代理多起被告人/被告單位處理的涉商業(yè)秘密犯罪刑事案件也取得了無(wú)罪、檢察院決定不予追訴的良好效果。同時(shí)，李營(yíng)營(yíng)律師在商業(yè)秘密體系建設(shè)領(lǐng)域，也具有豐富的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)。協(xié)助多家企業(yè)客戶完成企業(yè)商業(yè)秘密保密體系運(yùn)行情況的法律盡職調(diào)查，成功為多家企業(yè)客戶建設(shè)完善的商業(yè)秘密保密體系。在5類技術(shù)合同領(lǐng)域，李營(yíng)營(yíng)律師團(tuán)隊(duì)圍繞不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域下技術(shù)合同簽訂以及履行中風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，形成了數(shù)百篇專題研究文章，熟悉該類合同糾紛常見(jiàn)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和解決方案。在民商事?tīng)?zhēng)議解決領(lǐng)域，李營(yíng)營(yíng)律師成功代理多位企業(yè)客戶在多例合同糾紛案件中完成訴訟目的，善于以高效的溝通和專業(yè)的能力在短期內(nèi)為客戶快速回款，通過(guò)商業(yè)談判、訴訟打擊、第三人債務(wù)加入、調(diào)解和解等手段有效保護(hù)客戶合法權(quán)益。截至目前，李營(yíng)營(yíng)律師在“法客帝國(guó)”“民商事裁判規(guī)則”“保全與執(zhí)行”等公眾號(hào)發(fā)表與技術(shù)、商業(yè)秘密、公司實(shí)務(wù)、保全與執(zhí)行等話題相關(guān)專業(yè)文章百余篇，多篇文章被最高人民法院和各地法院轉(zhuǎn)載，廣受業(yè)內(nèi)人士好評(píng)。李營(yíng)營(yíng)律師團(tuán)隊(duì)一直致力技術(shù)保護(hù)和與技術(shù)有關(guān)的爭(zhēng)議解決，多年來(lái)深入研究技術(shù)委托開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)合作開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)化合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)許可合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同、技術(shù)培訓(xùn)合同、技術(shù)中介合同、技術(shù)進(jìn)口合同等與技術(shù)合同相關(guān)的爭(zhēng)議解決，在該特定領(lǐng)域內(nèi)發(fā)布了數(shù)百篇專業(yè)文章，對(duì)技術(shù)合同糾紛案件有扎實(shí)并深入的研究，熟悉該領(lǐng)域內(nèi)常見(jiàn)、多發(fā)的問(wèn)題和爭(zhēng)議焦點(diǎn)，熟悉法院實(shí)務(wù)裁判規(guī)則，擅長(zhǎng)擬定各類技術(shù)合同，能夠迅速精準(zhǔn)識(shí)別合作的風(fēng)險(xiǎn)和合同漏洞，可以協(xié)助開(kāi)發(fā)方或委托方提前控制好法律風(fēng)險(xiǎn)，提供風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)方案、及時(shí)解決風(fēng)險(xiǎn)，推動(dòng)技術(shù)項(xiàng)目安全高效運(yùn)行。2022年，李營(yíng)營(yíng)律師結(jié)合多年來(lái)辦理大量執(zhí)行審查類相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，以真實(shí)案例為導(dǎo)向，對(duì)各種業(yè)務(wù)場(chǎng)景下的主要法律問(wèn)題、典型裁判規(guī)則、風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)策略和解決方案建議進(jìn)行類型化匯總和歸納，合著出版《保全與執(zhí)行：執(zhí)行異議與執(zhí)行異議之訴實(shí)戰(zhàn)指南》。接下來(lái)，李營(yíng)營(yíng)律師團(tuán)隊(duì)會(huì)陸續(xù)出版商業(yè)秘密實(shí)戰(zhàn)的相關(guān)書(shū)籍、技術(shù)合同糾紛實(shí)戰(zhàn)指南、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)實(shí)戰(zhàn)的相關(guān)書(shū)籍、知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的相關(guān)書(shū)籍。