正義背后的“代價(jià)”：性侵案的諒解協(xié)商

前不久，我的同行楊倩雯律師在公眾號(hào)上發(fā)布了一篇文章《》，講述了她幫助一名強(qiáng)奸案的被害人，通過(guò)諒解協(xié)商拿到了50萬(wàn)元賠償?shù)倪^(guò)程。

我內(nèi)心其實(shí)對(duì)楊律師是心生敬佩的，因?yàn)樵谛淌略V訟中，我往往是作為“魔鬼代理人”，站在嫌疑人一方申辯并協(xié)商賠償款項(xiàng)，作為嫌疑人的辯護(hù)律師，想盡辦法降低罪責(zé)及賠償款項(xiàng)。

強(qiáng)奸罪以及強(qiáng)制猥褻罪這兩個(gè)罪名很特殊，作為侵犯人身權(quán)利的暴力犯罪，非暴力性的強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻罪往往不會(huì)給被害人造成嚴(yán)重的身體損傷，因而被害人在維權(quán)的時(shí)候容易出現(xiàn)這樣的窘境：如果不答應(yīng)諒解，那么可能真的一分錢(qián)也拿不到。

如果沒(méi)有人提醒他們，他們可能真的不知道，會(huì)有這樣的后果。

有朋友說(shuō)可以提起附帶民事訴訟或者另行提起民事訴訟，這種想法其實(shí)還是太樂(lè)觀了。

首先，非暴力性的性侵案件，賠償大頭往往是精神損失賠償，但精神損失賠償不能在附帶民事訴訟中主張；

其次，刑事案件另行提民事訴訟，能否主張精神損失賠償，存在爭(zhēng)議，但大多數(shù)案例是不支持的；

此外，即便精神損失賠償?shù)闹鲝埍恢С郑С謹(jǐn)?shù)額也不高，能有1-2萬(wàn)的精神損害賠償已經(jīng)是法官很有同情心了。想了解的小伙伴們可以去查一查故意殺人罪的精神損失費(fèi)，就能知道相比之下強(qiáng)奸犯罪如果支持精神損失費(fèi)，大概能取到什么標(biāo)準(zhǔn)。

最后，很多嫌疑人自己的財(cái)務(wù)情況就是一筆爛賬，完全缺乏賠付能力，對(duì)于嫌疑人而言，別說(shuō)賠個(gè)十萬(wàn)八萬(wàn)，賠個(gè)三五萬(wàn)還不如在監(jiān)獄里吃多半年到一年的公家飯。

那么，對(duì)于被害人而言，想要獲得更高的議價(jià)主動(dòng)權(quán)，應(yīng)該關(guān)注什么？對(duì)于嫌疑人家屬而言，想要盡可能用較低的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)獲得諒解，應(yīng)該關(guān)注什么？我認(rèn)為，這立場(chǎng)高度對(duì)立的兩方，想要實(shí)現(xiàn)訴求，路徑其實(shí)都是一致的，就是思考兩個(gè)問(wèn)題：對(duì)方需要什么？我能做出什么讓步？

被害人一方需要的是足額的賠償以撫慰傷害，而且嫌疑人不能因?yàn)橘r償而獲得過(guò)輕的刑罰（否則容易有向金錢(qián)屈服的觀感，不夠體面）。嫌疑人一方需要的取保候?qū)彙⒎ǘㄐ谭葍?nèi)最低量刑甚至緩刑，但是不希望有太高的賠償價(jià)格導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)加重。雙方的共同點(diǎn)在于：談成，就能各取所需，談不成，就竹籃打水一場(chǎng)空。

當(dāng)然，現(xiàn)實(shí)中，確實(shí)有被害人一心求得嫌疑人被重罰，寧愿不接受賠償也要要求嚴(yán)懲，也有嫌疑人自認(rèn)冤枉一分錢(qián)也不想賠的，這兩種情況不納入我們的討論范圍。

對(duì)于被害人而言，若想爭(zhēng)得更高的賠償數(shù)額，應(yīng)當(dāng)高度關(guān)注三個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)：

第一，報(bào)警后的24小時(shí)內(nèi)，有一部分有經(jīng)濟(jì)實(shí)力的嫌疑人會(huì)想要砸重金消災(zāi)，以爭(zhēng)取不立案或者取保。

第二，審查逮捕階段，事關(guān)是否需要繼續(xù)羈押，而且嫌疑人已經(jīng)受了7日之苦，非常想出來(lái)（單人單案一般7日移送檢察院）。

第三，審查起訴階段，事關(guān)檢察院羈押必要性審查以及認(rèn)罪認(rèn)罰的量刑建議，都是嫌疑人的刑案痛點(diǎn)。

至于批準(zhǔn)逮捕后的偵查階段、審判階段，如果還沒(méi)有達(dá)成諒解，那么嫌疑人一方的賠償意愿往往是比較低的，一般也不會(huì)主動(dòng)溝通，原因在于，從嫌疑人的角度來(lái)看，如果此前沒(méi)有達(dá)成諒解，說(shuō)明被害人方諒解意愿不大，要么是賠償報(bào)價(jià)過(guò)高，不具有太大的降低空間，再者，當(dāng)下已經(jīng)失去了跟檢方申請(qǐng)羈押必要性審查和認(rèn)罪認(rèn)罰刑期協(xié)商的最佳時(shí)機(jī)，諒解的性價(jià)比處于最低值，繼續(xù)溝通的意愿會(huì)相對(duì)較低。

作為一個(gè)辦過(guò)無(wú)數(shù)強(qiáng)奸案辯護(hù)，為無(wú)數(shù)平常百姓眼中的“惡魔”和“惡念”代理過(guò)的魔鬼代理人，我給想要協(xié)商諒解的被害人們一點(diǎn)建議：

第一：想清楚自己要的是什么。如果是想要賠償，就要接受“我要作出諒解”“嫌疑人可能會(huì)被宣告緩刑或者不起訴”，你不能又想要巨額賠償，又不愿意簽署諒解，如果想不通這一點(diǎn)，就沒(méi)法往下談了。

第二：要明確自己的底線，賠償數(shù)額最低底線是多少，并且要明確這個(gè)數(shù)額的來(lái)源，比如，像楊律師文章 《》中，律師和被害人都知道嫌疑人的薪資情況，因此提出50萬(wàn)的數(shù)額相對(duì)合理（當(dāng)然在大多數(shù)性侵案件是賠不到這么多的）。

第三，充分考慮支付能力，你的底線如果是100萬(wàn)，但嫌疑人家屬只有15萬(wàn)的支付能力，那這樣雙方就沒(méi)法談，還不如及早移送。

第四：要有股票交易相同的執(zhí)行力：誰(shuí)低過(guò)這個(gè)數(shù)字，堅(jiān)決不接受，達(dá)到這個(gè)數(shù)字，不貪，立刻確認(rèn)數(shù)額拿錢(qián)出諒解。一定要杜絕非理性期待和猶豫不決錯(cuò)過(guò)最佳時(shí)間節(jié)點(diǎn)，否則只能面對(duì)放棄掙扎擺爛的嫌疑人家屬。

是不是感覺(jué)很殘酷？是不是感覺(jué)，我在用一種很平靜、冷酷的字眼去描述被害人受到傷害后的維權(quán)，仿佛是投資甚至投機(jī)交易一般？

是的，沒(méi)有錯(cuò)，這就是正義背后的“代價(jià)”，正義不是一個(gè)價(jià)值，不是一個(gè)概念，而是世間所有主體想要實(shí)現(xiàn)的自身利益，只有勝者在達(dá)成目的后，才有資格去定義它。

[完]

葉東杭

廣東金橋百信律師事務(wù)所合伙人律師、刑事部副主任，高校法學(xué)院證據(jù)法學(xué)課程校外導(dǎo)師。從業(yè)期間，葉東杭律師主攻信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)，每年經(jīng)辦大量刑事案件，擁有豐富的信息網(wǎng)絡(luò)犯罪、稅務(wù)犯罪辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)，曾在經(jīng)辦的多個(gè)案件中取得不起訴（無(wú)罪）、無(wú)強(qiáng)制措施釋放（無(wú)罪）、緩刑、勝訴、二審改判勝訴等成果及偵查階段取保候?qū)彙⒉慌度”：驅(qū)彽碾A段性成果。