札記：商標(biāo)在先使用，假冒注冊(cè)商標(biāo)罪之無(wú)罪理由？

作者：何國(guó)銘律師（專(zhuān)注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，但是我使用這個(gè)商標(biāo)比他注冊(cè)商標(biāo)還要早啊，我怎么就構(gòu)成犯罪呢？有一起關(guān)于商標(biāo)在先使用的咨詢(xún)，品牌方是生產(chǎn)銷(xiāo)售乳膠枕頭的，委托了打假公司去收集證據(jù)，然后就去報(bào)案了，指控了被告人在枕頭的枕頭套上使用了品牌方的注冊(cè)商標(biāo)，但是被告人卻始終不認(rèn)罪，認(rèn)為自己在網(wǎng)店上對(duì)商品的介紹都是使用自己的商標(biāo)，沒(méi)有誤導(dǎo)消費(fèi)者，沒(méi)有讓銷(xiāo)售者以為這些枕頭來(lái)源于品牌方，并且從時(shí)間上來(lái)看，他使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間，要比品牌方注冊(cè)這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間早，所以他這個(gè)行為是不構(gòu)成犯罪的。可以看到，被告人的辯解涉及到商標(biāo)法當(dāng)中一個(gè)非常重要的法律知識(shí)，叫做商標(biāo)在先使用。

什么叫做商標(biāo)在先使用呢？它是指在注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)日之前，如果被告人已經(jīng)在這個(gè)注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品上，善意、連續(xù)地使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，那么這個(gè)被告人就有權(quán)可以繼續(xù)在原商品或者原服務(wù)上使用該商標(biāo)。舉個(gè)例子來(lái)說(shuō)，如果張三申請(qǐng)注冊(cè)了A商標(biāo)，但實(shí)際李四在張三申請(qǐng)商標(biāo)之前就已經(jīng)使用了A商標(biāo)了，這個(gè)時(shí)候，李四就有權(quán)繼續(xù)在原商品上繼續(xù)去使用A商標(biāo)，不能基于李四繼續(xù)銷(xiāo)售帶有A商標(biāo)的商品就認(rèn)定他構(gòu)成侵權(quán)，更不能認(rèn)定他構(gòu)成犯罪。

在這里，有人肯定會(huì)問(wèn)，如果放到假冒注冊(cè)商標(biāo)罪案件中，以商標(biāo)在先使用作為切入點(diǎn)進(jìn)行無(wú)罪辯護(hù)，應(yīng)當(dāng)要滿(mǎn)足哪些條件呢？

首先，在時(shí)間先后順序上，它要求同時(shí)具備“雙在先”，什么叫做“雙在先”，就是說(shuō)不僅被告人使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間要早于商標(biāo)權(quán)利人向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的時(shí)間，并且被告人使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間也應(yīng)該要早于商標(biāo)權(quán)利人使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間。所以啊，這里面存在三個(gè)時(shí)間線，分別是被告人使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間、權(quán)利人使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間，以及，權(quán)利人申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)的時(shí)間。如果要符合商標(biāo)在先使用規(guī)則的，那必須是，被告人使用這個(gè)商標(biāo)的時(shí)間比后面的兩個(gè)時(shí)間要更早。

另外，這個(gè)規(guī)則也要求被告人必須是連續(xù)使用這個(gè)商標(biāo)，所謂連續(xù)使用就是說(shuō)要求不中斷使用該商標(biāo)。最后，被告人主觀上出于善意的，是因?yàn)檫^(guò)失，沒(méi)有注意到其他人已經(jīng)有使用了這個(gè)商標(biāo)，或者是注冊(cè)了這個(gè)商標(biāo)。

目前來(lái)說(shuō)，盡管商標(biāo)在先使用可以成為商標(biāo)犯罪案件的無(wú)罪理由，但是這個(gè)規(guī)則的要求也是很多的，所以，我們?cè)谵k理這種類(lèi)型案件的時(shí)候，需要很認(rèn)真地去審查每一個(gè)細(xì)節(jié)。