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      三個案例:合同詐騙罪中的“合同”,如何準確認定?

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      作者:吳單律師,廣東廣強律師事務所

      如需轉載授權,請私信作者本人(ID:wd3410)

      01

      合同詐騙罪與詐騙罪,是特殊法與一般法的關系,而前者之所以獨立成罪,就在于其多了一個特殊場景,即“在簽訂、履行合同過程中”。

      也就是說,某個行為若成立合同詐騙罪,就不應以詐騙罪論處。

      如(2022)蘇0902刑初137號一案,

      陳某因欠債較多無力還款,于是虛構需要采購大量白酒的事實,冒用他人名義與多名白酒供應商達成“先貨后款”的口頭合同,后以低價轉售他人,累計涉案金額達196萬余元。

      根據江蘇省高法高檢《關于常見犯罪的量刑指導意見》(蘇高法[2023]114號),

      本案如果定性為詐騙罪,超過50萬元即屬于“數額特別巨大”,陳某的量刑是十年起步。

      如果定性為合同詐騙罪,個人合同詐騙未超過200萬元,屬于“數額巨大”,量刑相比要低一檔,在三至十年。

      最終,法院認定陳某的行為不屬于詐騙罪,應以合同詐騙罪論處,判處有期徒刑七年。

      為什么做如此判決?

      關鍵要搞清楚合同詐騙罪中“合同”的范圍和形式。

      02

      在合同范圍上,

      在刑法中,合同詐騙罪不僅從詐騙罪中分離出來,而且連所屬章節也有所改變:

      詐騙罪(第266條)屬于刑法分則第五章“侵犯財產罪”,合同詐騙罪(第224條)屬于第三章“破壞社會主義市場經濟秩序罪”之第八節“擾亂市場秩序罪”。

      這意味著,刑法認為“合同詐騙罪”保護的法益,具有雙重性:

      一是“詐騙罪”對應的被害人或被害單位的財產利益;

      二是“合同”對應的市場經濟管理秩序。

      可見,這里的“合同”是有限制范圍的,即必須體現市場經濟屬性。

      市場經濟屬性,其最典型的特征是什么?

      當然是市場交易。

      在《民法典》中,與市場交易相關的合同,包括但不限于買賣合同、租賃合同、融資租賃合同、擔保合同、承攬合同、建設工程合同、運輸合同、中介合同等。

      正如最高法在《陳某榮合同詐騙案》(入庫編號:2023-03-1-167-001)中所持觀點,“合同詐騙罪”中的“合同”必須體現出“市場交易”屬性,不包括不具有交易性質的贈與合同、勞動合同、行政合同,也不包括婚姻、監護、收養等涉及身份關系的合同,也不包括與投融資、保險等金融領域相關的貸款合同、票據合同、保險合同。

      本質上,合同詐騙罪中的“合同”只是一種詐騙手段,即行為人以簽訂、履行合同的方式騙取財物。

      類似地,在金融詐騙罪領域中,集資詐騙罪,是以非法集資、吸收公眾存款的方式騙錢;貸款詐騙罪,是以向銀行等金融機構貸款的方式騙錢;信用卡詐騙罪,是以信用卡為媒介,以偽造、冒領、冒用、惡意透支為手段騙錢。

      因此,區分合同詐騙罪與普通詐騙罪、其他類型詐騙罪,關鍵看當事人與相對方之間是否存在合同關系,以及涉案合同是否具有市場交易屬性。只要具備這兩點,就可以爭取認定合同詐騙。

      03

      在合同形式上,

      《民法典》第469條明確規定,當事人訂立合同,可以采用書面形式,也可以采用口頭形式或電子數據、電子郵件等其他形式。

      基于法秩序的統一性,《刑法》同樣既認可書面合同,也認可口頭合同或其他形式的合同。

      因此,在合同詐騙案中,合同形式的認定一般不構成障礙,書面也好,口頭也好,關鍵在于:是否有確實、充分的證據證明涉案人員之間存在與市場交易相關的經濟合同關系。

      如果是書面合同,自不必多言,只要合同相對方之間就核心交易條款達成意思一致,即可認定合同關系成立。

      如果是口頭合同,則需要進一步審查在案的言詞證據及其與物證、書證、電子數據之間能否相互印證。比如,關于某項交易約定,當事人的口供與被害人陳述之間是否能印證,是否又與相關聊天記錄、員工或服務商的證言、涉案資金流水記錄、提貨記錄等相印證。

      如(2017)渝0116刑初643號一案,

      被告人李某在某蔬菜批發市場幫W公司采購蔬菜,W公司將蔬菜款預付給李某,李某在與各蔬菜批發商逐漸熟悉后,口頭協議,先賒購蔬菜,一段時間后憑流水帳單結帳給蔬菜批發商。后李某將W公司預付款用于購買“六合彩”賭博,輸錢后采用支付部分欠款的方式,一直從蔬菜批發商處賒購蔬菜,直至拖欠蔬菜款78萬余元后逃離重慶。

      本案的爭議焦點在于,認定詐騙罪還是合同詐騙罪?即李某與批發商之間的口頭約定,是否成立合同關系。

      最終,法院認為合同詐騙罪中的“合同”的表現形式,應當既包括書面合同,也應該包括口頭合同,不能以合同的表現形式的不同,進行區別對待。故本案李某與批發商之間的口頭約定屬于合同,應以合同詐騙罪論處。

      當然,在這類案件中,如果各方說法不一,說明事實存疑,此時就不能一味采信被害人的陳述,而應結合經驗法則和邏輯進行綜合判斷;如果事實仍無法查清,則應遵循存疑有利于當事人的原則,對涉案事實作有利于當事人的解釋。

      如(2017)冀刑終529號一案,

      法院認為,張某向薄某借款與二人因合伙入股經營某礦入股、退股糾紛交織在一起,雙方各執一詞,雙方亦不能提供確實、充分的書證、物證證明,部分相關證人證言的證明力不足,張某在簽訂、履行合同過程中的履行能力亦沒有查清。

      現有證據不足以形成張某犯合同詐騙罪的證據鏈條,本案指控合同詐騙罪的事實不清,證據不足,故對張某宣告無罪。

      實際上,本案的判決也體現一種立場:

      合同詐騙罪具有很強的針對性,其主要針對的就是市場交易行為。從鼓勵市場經濟發展的角度,對于經濟活動中產生的糾紛或欺詐行為的規制主要應當通過民事、行政等手段予以處理,刑法不宜輕易介入。因為市場風險對于民商事主體來說,應當是明知的,正常的風險應由其自擔,不能通過刑事司法手段將市場風險轉嫁給對方當事人。

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