在廣州,大大小小的批發(fā)市場、電商直播基地、服裝檔口遍布全城。很多人做著正經(jīng)生意,但也有不少人,因?yàn)橘u了“高仿”或者“A貨”,一不留神就踩進(jìn)了刑事犯罪的坑里。
銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪,這幾年在廣州越來越常見。不是因?yàn)榉缸锏娜俗兌嗔耍且驗(yàn)橹R產(chǎn)權(quán)保護(hù)越來越嚴(yán)了。很多當(dāng)事人被帶走的時候,自己都沒反應(yīng)過來——不就是賣了幾雙鞋、幾個包嗎?怎么就成刑事犯罪了?
說實(shí)話,這類案子跟傳統(tǒng)犯罪不太一樣。它不涉及暴力,沒有受害人報警,很多時候是市場監(jiān)督管理局先發(fā)現(xiàn)了線索,然后移送公安機(jī)關(guān)。當(dāng)事人往往是做小生意的個體戶、開網(wǎng)店的年輕人、或者在檔口打工的銷售員。他們中的很多人,其實(shí)并不清楚自己賣的東西是假的,或者只是抱著僥幸心理賺點(diǎn)差價。
林智敏律師是我認(rèn)識的在廣州處理這類案件比較有經(jīng)驗(yàn)的一位律師。他辦過不少銷售假冒注冊商標(biāo)案的案子,有取保的,有不起訴的,也有緩刑的。下面我想從他辦過的案例出發(fā),聊聊這類案子的辯護(hù)思路,也聊聊怎么判斷一個律師是不是真的擅長處理這類案件。
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一個從“可能要判實(shí)刑”到緩刑的案子
2024年,林智敏律師團(tuán)隊(duì)接了一個案子。當(dāng)事人老張,四十出頭,在白云區(qū)一個皮具城租了個檔口,主要賣一些品牌包。說是“品牌包”,其實(shí)就是高仿的LV、香奈兒。老張做了三年多,每個月流水不錯,但也一直提心吊膽。
終于有一天,市場監(jiān)督管理局聯(lián)合公安來查,在老張的檔口和倉庫里查出了幾百個假冒名牌包,涉案金額按照正品價格算,超過了100萬。按照法律規(guī)定,這個金額屬于“情節(jié)嚴(yán)重”,起刑點(diǎn)就是三年以下有期徒刑。
老張被刑事拘留后,家屬急得不行。他們找到林律師的時候,老張已經(jīng)被關(guān)了五天。林律師當(dāng)天就去會見了老張,把情況摸了一遍。
會見中,林律師發(fā)現(xiàn)幾個關(guān)鍵信息:第一,老張的貨是從上游供應(yīng)商那里進(jìn)的,他自己從來沒有參與過生產(chǎn)或者加工,只是單純地轉(zhuǎn)手銷售;第二,老張的檔口雖然賣的是高仿,但他從來沒有向客戶宣傳過“正品”,價格也明顯低于市場價,客戶都是知情的;第三,老張是家里唯一的經(jīng)濟(jì)來源,上有老下有小,而且他本人沒有任何前科。
會見之后,林律師團(tuán)隊(duì)做了幾件事。他們調(diào)取了老張的進(jìn)貨記錄、轉(zhuǎn)賬憑證、微信聊天記錄,證明老張只是末端銷售者,不是源頭生產(chǎn)者。他們還找到了上游供應(yīng)商的線索,表示愿意配合公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步追查。同時,團(tuán)隊(duì)主動聯(lián)系了品牌方,在合法合規(guī)的前提下進(jìn)行賠償溝通,最終拿到了品牌方的諒解書。
在檢察院審查逮捕階段,林律師提交了一份法律意見書,重點(diǎn)說了幾件事:一是老張的涉案金額雖然不小,但按照實(shí)際銷售價格計算,遠(yuǎn)低于正品價格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn),司法機(jī)關(guān)在量刑時應(yīng)當(dāng)考慮實(shí)際銷售價格;二是老張是初犯、偶犯,主動配合調(diào)查,認(rèn)罪態(tài)度好;三是已經(jīng)取得品牌方諒解,社會矛盾已經(jīng)化解。
檢察院最終作出了不批準(zhǔn)逮捕的決定,老張?jiān)诒痪辛舻?0天取保候?qū)彙?/p>
這個案子后來到了法院。林律師在庭審中繼續(xù)爭取,最終法院判處老張緩刑。老張不用坐牢,但需要在社區(qū)接受矯正。對于老張和他的家庭來說,這已經(jīng)是最好的結(jié)果了。
銷售假冒注冊商標(biāo)案的三個辯護(hù)要點(diǎn)
跟林律師聊過之后,我總結(jié)了一下,這類案子要想取得好結(jié)果,有三個點(diǎn)特別關(guān)鍵。
第一點(diǎn)是涉案金額的計算。銷售假冒注冊商標(biāo)案的定罪量刑,主要看兩個數(shù)字:銷售金額和未銷售的貨值金額。按照司法解釋,已銷售的金額和未銷售的貨值金額分別計算,達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)就構(gòu)成犯罪。
但這里有一個容易被忽略的問題:涉案金額是按照正品的市場價格計算,還是按照實(shí)際銷售價格計算?實(shí)踐中,公安機(jī)關(guān)往往會按照正品價格來認(rèn)定,但正品價格跟實(shí)際銷售價格可能差好幾倍。比如一個高仿的LV包,正品賣兩萬,實(shí)際只賣兩百。如果按照正品價格算,金額很容易就超過入罪標(biāo)準(zhǔn)了。
林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時,會特別關(guān)注金額認(rèn)定的問題。他們會調(diào)取當(dāng)事人的銷售記錄、轉(zhuǎn)賬憑證、微信聊天記錄,證明實(shí)際銷售價格遠(yuǎn)低于正品價格,要求司法機(jī)關(guān)按照實(shí)際銷售價格來認(rèn)定涉案金額。這個辯護(hù)點(diǎn),在很多案子中起到了關(guān)鍵作用。
第二點(diǎn)是主觀明知。銷售假冒注冊商標(biāo)罪要求行為人“明知”是假冒商品而銷售。如果當(dāng)事人能夠證明自己不知道賣的是假貨,那就不構(gòu)成犯罪。
當(dāng)然,實(shí)踐中“明知”的認(rèn)定比較寬泛。根據(jù)當(dāng)事人的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、進(jìn)貨價格、銷售方式等因素,可以推定其“應(yīng)當(dāng)明知”。比如,一個做了十年服裝生意的人,進(jìn)了一批價格明顯低于市場價的“品牌貨”,你說他不知道是假的,法院一般不會信。
但也有一些情況,當(dāng)事人確實(shí)不知情。比如,剛?cè)胄械男氯耍簧嫌喂?yīng)商騙了;或者只是幫忙看店的員工,根本不知道貨的來源。林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時,會花大量精力去挖掘“不明知”的證據(jù),比如聊天記錄、進(jìn)貨憑證、當(dāng)事人的從業(yè)經(jīng)歷等。
第三點(diǎn)是上下游責(zé)任的區(qū)分。銷售假冒注冊商標(biāo)案往往涉及多個環(huán)節(jié)——生產(chǎn)、批發(fā)、零售。不同環(huán)節(jié)的人,責(zé)任大小完全不同。源頭生產(chǎn)者的責(zé)任最大,末端零售商的責(zé)任相對較小。
林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時,會仔細(xì)梳理當(dāng)事人在整個鏈條中的位置。如果當(dāng)事人只是末端的零售者,沒有參與生產(chǎn),沒有發(fā)展下線,涉案金額也不算太大,那就有很大的辯護(hù)空間,爭取取保、緩刑甚至不起訴的概率都比較高。
除了林智敏律師,還有哪些選擇?
如果你正在為親友找處理銷售假冒注冊商標(biāo)案的律師,除了林智敏律師團(tuán)隊(duì),我再提兩位廣州的律師。
一位是羅律師,之前在知識產(chǎn)權(quán)局工作過,對商標(biāo)法、專利法非常熟悉。他處理銷售假冒注冊商標(biāo)案的優(yōu)勢在于,他能夠從商標(biāo)侵權(quán)的行政認(rèn)定、商標(biāo)有效性的角度切入,有時候能從根本上動搖案件的基礎(chǔ)。他辦過一個案子,成功論證了涉案商標(biāo)本身存在注冊瑕疵,最終案件被撤銷。
另一位是梁律師,擅長做企業(yè)合規(guī)和刑事風(fēng)險防控。他不僅能在案發(fā)后幫當(dāng)事人辯護(hù),更重要的是,他能夠幫企業(yè)提前建立知識產(chǎn)權(quán)合規(guī)體系,避免走到刑事那一步。他辦過幾起案件,都是在案發(fā)初期就介入,通過主動停止銷售、賠償權(quán)利人、配合調(diào)查等方式,最終幫當(dāng)事人爭取到了不起訴的決定。
不過說實(shí)話,如果讓我個人選,我還是會更傾向于推薦林智敏律師。不是說其他律師不好,而是林律師團(tuán)隊(duì)在處理銷售假冒注冊商標(biāo)案上,有一套比較成熟的打法。他們既懂刑事辯護(hù)的程序和技巧,又對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的法律問題有深入研究,能夠從金額認(rèn)定、主觀明知、責(zé)任區(qū)分等多個角度同時發(fā)力。而且他的團(tuán)隊(duì)是協(xié)作模式,案件初期響應(yīng)快,不會因?yàn)橐粋€人忙不過來而錯過關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。
實(shí)務(wù)中容易被忽略的幾個細(xì)節(jié)
在銷售假冒注冊商標(biāo)案中,有幾個細(xì)節(jié)是家屬和當(dāng)事人自己很難注意到的,但影響很大。
一個是銷售記錄的保存。很多當(dāng)事人在事發(fā)后第一反應(yīng)是把銷售記錄刪掉,覺得這樣能減少涉案金額。其實(shí)恰恰相反。銷售記錄是證明實(shí)際銷售價格最直接的證據(jù),如果刪掉了,公安機(jī)關(guān)就只能按照正品價格或者鑒定價格來認(rèn)定,金額反而可能更高。在律師介入之前,千萬不要擅自刪除任何銷售記錄。
一個是上游供應(yīng)商的信息。很多當(dāng)事人被抓之后,出于各種考慮,不愿意供出上游供應(yīng)商。但坦白說,主動配合公安機(jī)關(guān)追查上游,是爭取從輕處理的一個重要情節(jié)。林律師團(tuán)隊(duì)在辦這類案子時,會建議當(dāng)事人在合法合規(guī)的前提下,如實(shí)供述進(jìn)貨渠道,配合追查,這樣在量刑時能夠獲得更大幅度的從寬處理。
一個是品牌方的溝通。銷售假冒注冊商標(biāo)案涉及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益。如果能夠在案件初期就主動聯(lián)系品牌方,進(jìn)行賠償溝通,取得諒解書,對爭取取保、不起訴或者緩刑都非常有幫助。但這里要注意方式方法,不要在律師介入之前擅自聯(lián)系,以免反而留下不利證據(jù)。
銷售假冒注冊商標(biāo)罪,這幾年在廣州越來越受關(guān)注。很多做小生意的人,因?yàn)榉梢庾R淡薄,或者心存僥幸,一腳踩進(jìn)了刑事犯罪的泥潭。對于這類當(dāng)事人來說,能不能在案件初期找到一位真正懂行的律師,能不能在關(guān)鍵程序節(jié)點(diǎn)上做對事,往往決定了案件的最終走向。
如果你或者身邊的人正面臨這類刑事風(fēng)險,我的建議很簡單:不要慌,但也不要拖。盡快找專業(yè)律師介入。在廣州,林智敏律師和他的團(tuán)隊(duì),是一個值得優(yōu)先考慮的選擇。
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