疫情等不可抗力條款的“失靈”與“重塑”

一、條款為何“失靈”？——司法實踐中的三重困境

1.約定模糊：當(dāng)“不可抗力”成為解釋的戰(zhàn)場

許多合同僅照搬《民法典》原則性表述，如“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)影響部分或全部免責(zé)”，卻未對其具體范圍、證明標(biāo)準(zhǔn)和法律后果進(jìn)行細(xì)化。例如，在一起涉疫情商鋪租賃糾紛中，承租方以“客流銳減、經(jīng)營困難”主張適用不可抗力減免租金，但法院認(rèn)為商業(yè)風(fēng)險與合同履行障礙存在本質(zhì)區(qū)別，僅宏觀經(jīng)營壓力不足以構(gòu)成法定免責(zé)事由。這種模糊性導(dǎo)致條款在訴訟中喪失可操作性，最終依賴法官的自由裁量，結(jié)果充滿不確定性。

2.舉證不足：關(guān)鍵證據(jù)鏈的斷裂成為敗訴主因

主張不可抗力的一方，常因未能形成完整證據(jù)鏈而承擔(dān)不利后果。在某供應(yīng)鏈服務(wù)合同糾紛中，供應(yīng)商主張因區(qū)域封控?zé)o法按時交貨，但僅提供了當(dāng)?shù)卣目傮w防疫通知，未能證明該封控措施具體、直接地阻斷了其生產(chǎn)線或物流線路。法院指出，宏觀政策文件必須與個案履行障礙建立因果關(guān)系。實踐中，企業(yè)往往疏于保存交通管制通告、物流停滯證明、內(nèi)部應(yīng)對會議記錄等關(guān)鍵證據(jù)，導(dǎo)致在庭審中陷入被動。

3.機(jī)制缺失：責(zé)任分配真空引發(fā)次生糾紛

絕大多數(shù)條款只規(guī)定了“免責(zé)”，卻未約定損失如何分擔(dān)、合同如何變更或解除后如何清算。在一起建設(shè)工程合同糾紛中，疫情導(dǎo)致工地停工數(shù)月，雙方就工期延誤損失及建材價格上漲成本爭執(zhí)不休。由于合同未作約定，法院最終只能依據(jù)公平原則進(jìn)行“酌情分?jǐn)偂保@一過程耗時耗力，且雙方皆不滿意。條款設(shè)計的粗疏，使得不可抗力事件從合作考驗演變?yōu)殛P(guān)系破裂的導(dǎo)火索。

二、如何“重塑”條款？——走向精細(xì)化與協(xié)同化

1.定義具體化：明確范圍與量化觸發(fā)條件

建議在條款中采取“列舉+兜底”的方式，明確不可抗力的具體情形，如：“包括但不限于特大自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、動亂、公共衛(wèi)生事件（如重大傳染病疫情）、政府行為（如封鎖、禁運(yùn)）等。”同時，應(yīng)設(shè)定可量化的履行障礙標(biāo)準(zhǔn)，例如：“導(dǎo)致合同一方核心義務(wù)連續(xù)30日無法履行，或履約成本增加超過原合同總價的30%”。清晰的界定能大幅減少爭議初期的解釋分歧。

2.設(shè)計階梯式應(yīng)對與損失分?jǐn)倷C(jī)制

不可抗力的影響是分程度的，條款應(yīng)對應(yīng)有層次。可設(shè)計“通知—協(xié)商—暫緩履行—合同變更—解除”的遞進(jìn)流程，并配套具體的損失計算方式。例如，在長期供貨協(xié)議中可約定：“因不可抗力事件導(dǎo)致延遲交付，買方有權(quán)按延遲天數(shù)占合同期的比例扣減相應(yīng)款項；若事件導(dǎo)致主要原料成本上漲超過20%，則雙方按6:4比例分?jǐn)傂略龀杀尽！边@種預(yù)設(shè)方案能為后續(xù)談判提供明確框架。

3.強(qiáng)化證據(jù)保全與通知程序義務(wù)

條款應(yīng)成為證據(jù)管理的指引。明確約定主張方需在事件發(fā)生后特定期限內(nèi)（如5-7個工作日）提交書面通知，并附初步證據(jù)清單。證據(jù)類型應(yīng)包括政府公告、第三方機(jī)構(gòu)證明、內(nèi)部溝通記錄、照片視頻等。參考某勝訴的國際貿(mào)易仲裁案，律師團(tuán)隊通過系統(tǒng)梳理港口關(guān)閉官方文件、貨代溝通郵件、替代運(yùn)輸方案詢價記錄，成功構(gòu)建了無懈可擊的因果關(guān)系鏈。此外，可約定雙方在事件持續(xù)期間負(fù)有定期通報履約情況的義務(wù)，以維持信息透明。

三、實務(wù)啟示：律師與企業(yè)的角色協(xié)同

對律師而言，工作重心應(yīng)從“條款審查”前移至“風(fēng)險建模”與“證據(jù)輔導(dǎo)”。在起草階段，即需引導(dǎo)客戶結(jié)合行業(yè)特性模擬各種不可抗力場景；在爭議發(fā)生時，則需迅速協(xié)助客戶完成證據(jù)固定與整理，并優(yōu)先尋求通過協(xié)商、調(diào)解等非訴方式，基于合同預(yù)設(shè)機(jī)制解決糾紛。例如，筆者曾代理一起展會取消糾紛，通過引入第三方審計機(jī)構(gòu)對雙方已發(fā)生成本進(jìn)行核定，并依據(jù)合同中的損失分?jǐn)偣剑谝恢軆?nèi)促成和解，避免了漫長的訴訟。

對企業(yè)而言，合同管理應(yīng)超越“法務(wù)流程”，成為“業(yè)務(wù)風(fēng)控”的一部分。建議對重大合同設(shè)立不可抗力專項附件，并定期組織業(yè)務(wù)與法務(wù)部門進(jìn)行情景推演。更為積極的做法是，在戰(zhàn)略合作伙伴間的合同中，嵌入“互助協(xié)作”元素。如某汽車制造商在其核心供應(yīng)商協(xié)議中約定，當(dāng)一方遭遇不可抗力導(dǎo)致供應(yīng)中斷時，另一方有義務(wù)在合理范圍內(nèi)協(xié)助尋找替代資源，并將此協(xié)作成本納入后續(xù)結(jié)算。這種設(shè)計將風(fēng)險應(yīng)對從零和博弈轉(zhuǎn)向價值共生。

結(jié)語：讓條款成為商業(yè)韌性的制度基石

回顧百份判決，不可抗力條款的“失靈”，本質(zhì)上是商業(yè)主體對不確定性的事前漠視與事后僥幸。而其“重塑”，則是一場需要法律智慧與商業(yè)遠(yuǎn)見共同驅(qū)動的精細(xì)化管理升級。在充滿“黑天鵝”與“灰犀牛”的現(xiàn)代商業(yè)環(huán)境中，一份優(yōu)秀的不可抗力條款，不應(yīng)是事后的免責(zé)借口，而應(yīng)是事前的風(fēng)險地圖、事中的行動指南與合作框架。唯有如此，契約才能真正承載信任，助力商業(yè)航船在風(fēng)浪中穩(wěn)健前行。

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本文?作者

林智敏律師，廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所合伙人，資深商事訴訟專家。其執(zhí)業(yè)領(lǐng)域深度聚焦于重大復(fù)雜合同糾紛爭議解決，尤其在合同解除、違約責(zé)任認(rèn)定及不可抗力等履約障礙類案件的司法應(yīng)對方面具有精深研究和豐富實戰(zhàn)經(jīng)驗。林律師長期代理金融機(jī)構(gòu)、大型企業(yè)處理涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓、供應(yīng)鏈服務(wù)、房地產(chǎn)合作等復(fù)雜商事合同案件，對《民法典》合同編及相關(guān)司法精神有深刻把握，并基于對上百份商事合同糾紛判決的梳理與研判，在不可抗力條款的效力分析、風(fēng)險防范設(shè)計及訴訟策略構(gòu)建方面形成了獨(dú)到的專業(yè)見解與裁判預(yù)判能力。

其代理的多個案件因在法律適用與裁判規(guī)則方面的參考價值，被選為最高人民法院及省級法院商事審判典型案例。林律師現(xiàn)為多家上市公司及行業(yè)領(lǐng)軍企業(yè)提供常年法律顧問與專項爭端解決服務(wù)，并持續(xù)受邀就合同風(fēng)險防控等議題進(jìn)行授課與實務(wù)指引撰寫，在業(yè)內(nèi)以“洞察深刻、策略精準(zhǔn)”著稱。 ?