從尹錫悅離譜且失敗的戒嚴(yán)說(shuō)起：對(duì)內(nèi)亂與司法錯(cuò)判的應(yīng)對(duì)

2月20日的文章《非死不可？尹錫悅到底被判得輕不輕？》中，我收到了一條留言。

讀者在留言中的意思是：韓國(guó)對(duì)于內(nèi)亂、謀殺、強(qiáng)奸等嚴(yán)重罪行，不應(yīng)該被特赦。

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題，其實(shí)我們還可以擴(kuò)展一下：為什么許多總統(tǒng)制國(guó)家都會(huì)有總統(tǒng)特赦權(quán)這種東西？

我們就從世界上第一個(gè)總統(tǒng)制國(guó)家、第一部成文憲法說(shuō)起。

美國(guó)對(duì)特赦權(quán)的運(yùn)用，是相當(dāng)廣泛的。美國(guó)憲法沒(méi)有對(duì)特赦權(quán)施加限制，只是規(guī)定不能特赦被國(guó)會(huì)彈劾的人。這樣所造成的后果，按照美國(guó)的司法解釋與政治實(shí)踐：美國(guó)允許預(yù)先特赦，即使一個(gè)人還沒(méi)有被調(diào)查、被起訴、被定罪，美國(guó)總統(tǒng)都照樣可以特赦他。

在韓國(guó)則不一樣，韓國(guó)總統(tǒng)無(wú)法特赦還未被終審定罪的人。我在去年的文章中，詳細(xì)分析過(guò)韓國(guó)的特赦與一般赦免之間的區(qū)別。詳見(jiàn)文章《無(wú)處可逃：尹錫悅“束手就擒”的真正原因》

如果非要說(shuō)一個(gè)對(duì)美國(guó)總統(tǒng)的特赦權(quán)的限制的話，那就是美國(guó)總統(tǒng)只能特赦觸犯聯(lián)邦法律之人。但是這并非是憲法中的限制，而是存在于美國(guó)的政治邏輯之中，因?yàn)槊绹?guó)是聯(lián)邦制。

特赦權(quán)的存在，主要基于兩點(diǎn)考慮。

1）處置內(nèi)亂。

讀者認(rèn)為，對(duì)于內(nèi)亂這種嚴(yán)重罪行，不應(yīng)該有特赦。

但是，處置內(nèi)亂，卻恰恰是設(shè)立特赦權(quán)的最重要的原因之一。

《聯(lián)邦黨人文集》是對(duì)美國(guó)制憲精神與意圖的總結(jié)，由漢密爾頓撰寫(xiě)的第74篇討論了總統(tǒng)的特赦權(quán)。

根據(jù)漢密爾頓的說(shuō)法，當(dāng)內(nèi)亂發(fā)生的時(shí)候，總統(tǒng)可以運(yùn)用特赦權(quán)，及時(shí)地平息叛亂，使國(guó)家免于兵災(zāi)戰(zhàn)禍。

在與叛軍談判時(shí)，特赦權(quán)的存在，使得總統(tǒng)處在一個(gè)有利的談判位置。總統(tǒng)可以說(shuō)：放下武器，立地投降，赦你無(wú)罪。用寬恕瓦解叛亂，平息叛亂，使國(guó)家恢復(fù)和平。

總統(tǒng)有特赦的權(quán)力，但是當(dāng)特赦程序走完之時(shí)，總統(tǒng)卻并無(wú)撤銷(xiāo)特赦的權(quán)力。所以，對(duì)于叛軍而言，不可撤銷(xiāo)的特赦，是一個(gè)強(qiáng)有力的安全保證。

若無(wú)特赦權(quán)這種政治解決方案的存在，內(nèi)亂的持續(xù)時(shí)間與烈度，可能會(huì)顯著地?cái)U(kuò)大。

尤其是，內(nèi)亂往往會(huì)夾雜著政治問(wèn)題。漢密爾頓也認(rèn)為，特赦權(quán)使總統(tǒng)能夠從更高的“國(guó)家利益”的角度全局考慮問(wèn)題，以在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)“犧牲法律對(duì)犯罪的嚴(yán)格追究，以換取公共安全與社會(huì)和解”。所以，在漢密爾頓看來(lái)，在處置內(nèi)亂時(shí)，對(duì)特赦權(quán)的運(yùn)用，是為了愈合國(guó)家創(chuàng)傷，而非評(píng)判個(gè)人是非。

回到韓國(guó)歷史上，對(duì)全斗煥、盧泰愚的特赦，也都是出于此類(lèi)目的。是為了愈合國(guó)家創(chuàng)傷，而不是為了評(píng)判全斗煥與盧泰愚的個(gè)人是非。

2）特赦權(quán)的另外一個(gè)顯著作用就是提供救濟(jì)。

當(dāng)司法手段窮盡之后，特赦權(quán)就成為了一種救濟(jì)手段。

法院的判決不一定就是對(duì)的，它可能是誤判，是錯(cuò)判，是冤判。尤其是，當(dāng)終審判決也存在錯(cuò)誤的時(shí)候，又該怎么辦呢？

即使法院的判決完全合乎法律，在程序上也毫無(wú)瑕疵。那么立法呢？法律本身呢？如果法律規(guī)定盜竊一個(gè)面包需要坐牢20年，法庭也照此法律做出了判決，那么這樣的判決合理嗎？如果一個(gè)人正當(dāng)自衛(wèi)而被判處刑期，合理嗎？

所以，特赦權(quán)的存在，其實(shí)也是提供了另外一種救濟(jì)渠道。當(dāng)法律本身存在問(wèn)題，當(dāng)司法救濟(jì)被窮盡之后，還有一個(gè)大殺器，那就是特赦。

讀者說(shuō)，對(duì)內(nèi)亂、殺人、強(qiáng)奸等嚴(yán)重罪行，不應(yīng)該特赦。

這是一種樸素情感的表達(dá)，沒(méi)有什么問(wèn)題。但是，特赦不僅僅是一種“恩赦”，它也是一種救濟(jì)手段。如果將大量的特定罪行排除在外，那就意味著特赦的救濟(jì)功能缺失了。你以為的嚴(yán)重刑事犯，不一定就犯了罪。即使犯了罪，也不一定就應(yīng)該判那么重。

而特赦權(quán)的被濫用，就是另外一個(gè)問(wèn)題了，不在本文的討論范圍之內(nèi)。要避免特赦權(quán)的濫用，可以采取別的制度性辦法。