釋法析理：非法集資的法律認定｜違法邊界與常見罪名的辨析

以法律視角解讀熱點事件
隨著金融市場的多元化發展，非法集資行為呈現出手段隱蔽化、形式多樣化、領域跨界化的新特征，已從傳統的“民間集資、借貸理財”延伸至養老服務、融資租賃等新領域。不僅嚴重侵害公眾財產權益，更極易引發系統性金融風險。
【法律依據】為防范化解金融風險、保障市場主體合法權益。對界定非法集資的法律屬性，以《刑法》、《防范和處置非法集資條例》（國務院令第737號）及《最高法關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2022〕5號）為核心法律依據，是厘清非法集資的違法性邊界、行為類型及刑行界限的關鍵。
非法集資的法律認定體系
關鍵在于行為特征、主觀目的與侵害法益的差異，體現為“量化標準和定性要件”的雙重限制。

一、非法集資認定邊界與標準：
非法集資的違法性認定需同時滿足以下特征
（根據《條例》第二條與《司法解釋》第一條），
這是劃分合法融資與非法集資的根本標尺：
1、非法性：
未經有關部門依法許可或者借用合法經營的形式吸收資金。
非法性不僅包括“無許可吸收資金”
：將“未經國務院金融管理部門依法許可或者違反國家金融管理規定”作為非法集資的前提要件。
涵蓋“偽合法經營”情形。
“未經有關部門依法許可或者借用合法經營的形式吸收資金”，擴大了非法性的認定范圍，包括“借合法經營之名行非法集資之實”，如以網絡借貸、投資入股、養老服務等合法業態為幌子，實質是借用合法經營形式的非法吸收資金行為。
2、公開性：
公開性的核心是“
向社會不特定對象傳播吸收資金信息”
。公開宣傳的具體途徑，涵蓋傳統線下宣傳與網絡宣傳。包括通過網絡、媒體、推介會、傳單、手機信息等等新型方式向社會公開宣傳。
但需注意，
僅在親友或單位內部針對特定對象吸收資金，未向社會公開宣傳的，不認定為公開性
（《2022年司法解釋》第一條第二款）。
3、利誘性：
關鍵是
“承諾固定回報”
，承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報。無論回報形式如何，只要承諾“保本+固定收益”，即符合該特征。將“許諾還本付息或者給予其他投資回報”作為非法集資的核心特征；《司法解釋》明確回報形式包括貨幣、實物、股權等。
實踐中，部分非法集資行為以“股權分紅”“實物回購”等名義掩蓋固定回報承諾，需從實質層面判斷，如約定“無論經營盈虧均按固定比例分紅”，仍應認定具備利誘性。
4、社會性
：向社會公眾即
社會不特定對象
吸收資金。社會性需區分“特定對象”與“不特定對象”，核心是“對象不特定性”，即集資人未對集資對象進行資格審查，面向社會任意群體吸收資金。
《司法解釋》明確“社會公眾”為“不特定對象”，包括單位和個人。親友、單位內部職工屬于特定對象，但通過親友、職工向社會不特定對象吸收資金的，仍符合社會性特征。

合法融資與非法集資的邊界劃分：
合法融資（如民間借貸、合法私募（向合格投資者募集）、企業內部集資）與非法集資的核心區別，在于
是否突破上述特征的限制
。
二、非法集資的違法性
（一）非法集資社會危害
非法集資行為的違法性，本質上是對金融管理秩序與公眾財產權益的雙重侵害：
1、違反金融特許經營原則
我國實行金融特許經營制度，任何主體從事吸收公眾資金的金融業務，必須取得國務院金融管理部門的許可（《商業銀行法》第十一條、《證券法》第十條）。非法集資行為
未經許可擅自吸收公眾資金，突破了金融市場的準入門檻，擾亂金融管理秩序
，這是其違法性的核心法理基礎。
2、公共利益與公眾權益的保護需求
法律禁止非法集資，防止其因信息不對稱與風險認知不足對公眾財產權益遭受損害。非法集資的利誘性與公開性特征，極易吸引缺乏風險識別能力的普通公眾參與，從而導致資金安全缺乏保障，易造成巨額財產損失。
3、市場競爭秩序的維護
非法集資行為通過承諾高額回報吸引資金，形成不公平競爭優勢，擠壓合法金融機構與融資渠道的生存空間。同時，其“龐氏騙局”的運作模式，容易引發資金鏈斷裂，進而引發系統性風險。
（二）非法集資的違法性行為種類
根據違法程度與法律后果，非法集資行為可分為
行政違法行為與刑事犯罪
行為兩大類：
1、行政違法行為
《條例》第23條、第30條至第38條明確了非法集資行政違法的認定與處罰規則。
行為表現：未經許可或違反金融管理規定，以許諾回報方式向不特定對象吸收資金，但未達到刑事立案標準（如數額、人數、損失未達標）。
法律責任：包括責令停止非法活動、罰款、吊銷營業執照、信用懲戒等。
2、刑事犯罪行為
根據《刑法》及《司法解釋》，非法集資類犯罪主要包括
非法吸收公眾存款罪（第一百七十六條）、集資詐騙罪（第一百九十二條）、擅自發行股票、公司、企業債券罪（第一百七十九條）等
，其中前兩罪為實踐中最常見罪名。
三、區分非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的關鍵標準
兩罪的核心界分在于
行為人主觀上是否具有非法占有目的
。
1、主觀目的的根本差異
非法吸收公眾存款罪：
行為人主觀上不具有非法占有目的，其吸收資金是為了用于生產經營活動，雖未經批準擅自開展金融業務，但有歸還本息的真實意愿。資金吸收僅是臨時占用，屬于"使用型"犯罪。
集資詐騙罪：
行為人主觀上必須具有非法占有目的，即通過欺騙手段獲取資金后據為己有，無歸還本息的真實意愿。其本質是"侵占型"詐騙犯罪，資金吸收是永久性占有。

2、客觀行為的區分標準
非法吸收公眾存款罪：
不以使用詐騙方法為構成要件，可能僅通過夸大宣傳等方式吸引投資。資金用途與去向主要用于生產經營，如購買原材料、支付工資等，雖可能因經營不善無法償還，但有真實經營行為。行為人有還款能力或意愿，案發后積極退贓退賠可從輕處罰。
集資詐騙罪：
必須使用詐騙方法，如虛構項目、偽造合同、隱瞞真相等，使投資者陷入錯誤認識并處分財產。資金用于個人揮霍、償還債務或非法活動，如購買奢侈品、轉移隱匿資金等，無真實經營意圖。行為人無還款能力且逃避返還。
3、立案標準：
非法吸收公眾存款罪的立案標準
（行政違法與刑事犯罪的分界）
一般情形
（滿足任一即構成犯罪）：非法吸收資金100萬元以上；吸收對象150人以上；造成直接經濟損失50萬元以上。
特殊情形
（數額或損失未達標但需定罪）：曾因非法集資受過刑事追究；2年內曾因非法集資受過行政處罰；造成惡劣社會影響或其他嚴重后果。
集資詐騙罪的立案標準
數額較大：10萬元以上；數額巨大：100萬元以上；其他嚴重情節：數額50萬元以上且造成惡劣社會影響。
（作者：王洪【以法為劍】云南恒志律師事務所）