讀張紹明律師著《贏在二審與再審》的幾點(diǎn)啟發(fā)

2024年12月14日，我在桐梓縣人大辦公室的電烤爐面板上看到一本書，書名叫《贏在二審與再審》，頓感非凡。拿起一看，竟然是我熟悉的張紹明律師所著，我立即照了該書的封面正反兩頁(yè)發(fā)給張律師，晚上收到張律師發(fā)來(lái)的三張圖片，均是該書在新華書店和民士源新書熱賣中的情景。隨后三天，我每天都觀察該書是誰(shuí)購(gòu)買？但是，卻看到這本書一直躺在那里未動(dòng)。直到第五天早上，我才拿起這本書，翻閱前后頁(yè)，看該書有沒(méi)有簽名或者簽字，以此判定該書的是遺忘物還是無(wú)主物？后來(lái)，我初步判定該書為無(wú)主物，就拿過(guò)來(lái)閱讀，也算善意占有，所有人隨時(shí)都有返還原物的請(qǐng)求權(quán)。于是，我抓緊時(shí)間，仔細(xì)研讀，用不到一周的時(shí)間，即全文通讀看完了該書。

案件有一審和二審以及再審等程序。該書為什么取名叫《贏在二審與再審》？而且為什么會(huì)在一審敗訴的情況下，逆轉(zhuǎn)在二審或者再審中勝訴？案件“贏”的秘訣是什么？是經(jīng)驗(yàn)技能、還的工作方法論？我查閱相關(guān)資料得知，“贏”由“亡、口、月、貝、凡”五個(gè)字組成，每個(gè)字代表不同的哲理：?亡?，時(shí)刻提醒人們要有危機(jī)意識(shí)；?口?，強(qiáng)調(diào)良好的表達(dá)和溝通能力；?月?，表示任何成就都需要時(shí)間的積累和只爭(zhēng)朝夕的時(shí)間觀念；貝?，代表資本、資源和取財(cái)有道；?凡?，表示在追求成功時(shí)要保持平常心態(tài)。實(shí)事上，當(dāng)一個(gè)人具備了這五個(gè)方面的智慧或者能力時(shí)，就自然會(huì)“贏”，同時(shí)也印證了“愛拼才會(huì)贏”的道理。

讀完該書，雖然時(shí)間已久，但是，收獲也很大，讓我至今未忘。現(xiàn)就該書的成功方面和不足之處，淺談一下自己的思考。

一、《贏在二審與再審》為什么會(huì)“贏”？

（一）贏在法律功底深厚

1.體現(xiàn)作者的法律知識(shí)體系完整?，做到學(xué)懂弄通。全書匯集了民事、刑事、行政三大訴訟法領(lǐng)域，通過(guò)自己和同事成功辦理的若干件二審和再審改判案例，從法律事實(shí)、法律適用、法律程序等方面，分享辦案的成功經(jīng)驗(yàn)。充分說(shuō)明作者擁有扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，對(duì)法學(xué)原理、法律體系、法律條文等有比較深入的理解和掌握，能夠準(zhǔn)確引用相關(guān)法律條款， 能夠?qū)⑺鶎W(xué)知識(shí)相互關(guān)聯(lián)，形成一個(gè)完整的知識(shí)體系，對(duì)癥處方。

2.體現(xiàn)作者的邏輯思維嚴(yán)謹(jǐn)?，做到融會(huì)貫通。本書480頁(yè)中寫到：在工傷認(rèn)定的三工要素中，工作原因是核心要件，是認(rèn)定工傷的充分條件。即使不在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所，但只要是工作原因?qū)е碌模瑯討?yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。工作場(chǎng)所和工作時(shí)間在工傷認(rèn)定中，一方面是補(bǔ)強(qiáng)工作原因，另一方面是在工作原因無(wú)法查明時(shí)，用以推定是否屬于工作原因。因此，在工作場(chǎng)所和工作時(shí)間內(nèi)，沒(méi)有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е侣毠龅囊鄳?yīng)認(rèn)定為工傷。只有具備出色的邏輯思維能力，才能構(gòu)建這樣嚴(yán)密的法律論證體系，才能從復(fù)雜的事實(shí)中抽取出關(guān)鍵信息，形成自己的見解，實(shí)現(xiàn)相關(guān)法律知識(shí)的融會(huì)貫通，提升自己的綜合素質(zhì)和解決問(wèn)題的能力。

3.體現(xiàn)作者對(duì)法律研究深入?，做到學(xué)以致用。對(duì)法學(xué)前沿問(wèn)題有深入的研究和獨(dú)到的見解，能夠緊跟法律發(fā)展動(dòng)態(tài)，不斷更新知識(shí)體系，能夠?qū)⑺鶎W(xué)知識(shí)應(yīng)用于現(xiàn)實(shí)生活中，解決實(shí)際問(wèn)題，達(dá)到學(xué)以致用。本書439頁(yè)，雷開某與某市人社局因腦出血是否視同工傷認(rèn)定案。醫(yī)院在經(jīng)過(guò)搶救治療無(wú)效后，建議家屬放棄治療，家屬簽字并出院，但人社局以家屬在48小時(shí)內(nèi)放棄搶救治療，作出不予認(rèn)定工傷決定。該案經(jīng)過(guò)紹明律師引用最高院的指導(dǎo)案例，被重新認(rèn)定為工傷。書中寫到：雖然我國(guó)不適用判倒法，但根據(jù)《立法法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，最高院的指導(dǎo)案例具有準(zhǔn)司法解釋的法律效力，各級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)遵照?qǐng)?zhí)行。最高院公布的山東金宇建筑集團(tuán)訴山東省東營(yíng)市人社局行政確認(rèn)案的裁判要旨明確規(guī)定（行政審判指導(dǎo)案例第61號(hào)）：根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第15條第1項(xiàng)的規(guī)定，職工在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的，應(yīng)視同工傷。在醫(yī)療機(jī)構(gòu)確定病人沒(méi)有繼續(xù)存活可能的情況下，家屬放棄治療后死亡的，不影響上述結(jié)論。

綜上所述，豐厚的法律功底不僅體現(xiàn)在對(duì)法學(xué)知識(shí)的深入理解上，更體現(xiàn)在將法律知識(shí)轉(zhuǎn)化為實(shí)踐能力、邏輯思維能力、研究能力等多方面的綜合素養(yǎng)上。

（二）贏在實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)豐富

張紹明律師多年參加庭審，逐漸積累豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)，深入了解分析相關(guān)規(guī)則和司法活動(dòng)特點(diǎn)，從而在庭審中顯得更加游刃有余?。本書第一篇律師技能寫改判經(jīng)驗(yàn)，第三章概括總結(jié)提煉二審發(fā)改案件常見類型54條，其中民事25條，刑事16條，行政13條，程序方面25條，認(rèn)定事實(shí)方面13條，適用法律方面16條。只要對(duì)照其中任一條，就能快速找到上訴要點(diǎn)并構(gòu)建代理提綱，當(dāng)事人、訴訟代理人提出后，就可能導(dǎo)致案件被載定發(fā)回重審，這54條成功的經(jīng)驗(yàn)是《贏在二審與再審》的重要法寶。

（三）贏在綜合實(shí)力雄厚

綜合實(shí)力體現(xiàn)在司法活動(dòng)的方方面面。在此，不說(shuō)作者擅長(zhǎng)法律文書的撰寫，不說(shuō)作者能夠準(zhǔn)確表達(dá)法律意圖，維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，不說(shuō)作者擅長(zhǎng)處理各類法律問(wèn)題、能夠迅速把握案件核心、提出有效的法律意見和解決方案，不說(shuō)作者勤奮高效的工作?能夠在競(jìng)爭(zhēng)中脫穎而出。只說(shuō)，2021年，全國(guó)各級(jí)法院每年約有11%的案件進(jìn)入二審程序，法院的改判和發(fā)回重審率不超過(guò)5%；2021年最高院公報(bào)，裁定再審案件率不到1%；這些改判和發(fā)回重審的案件，不是每一件都會(huì)贏。《贏在二審與再審》這本書中收錄了47個(gè)成功的典型案例，其中民事23個(gè)，刑事14個(gè)，行政10個(gè)。這些數(shù)據(jù)充分體現(xiàn)張紹明律師出色的個(gè)人能力，超強(qiáng)的綜合實(shí)力。可以說(shuō)，靠實(shí)力說(shuō)話，靠實(shí)力做事，靠實(shí)力寫書，實(shí)力才是贏的關(guān)鍵。

（四）贏在熟練操作技巧

出色的操作技巧是獲得勝訴的關(guān)鍵?，也可以說(shuō)贏在?正確的戰(zhàn)略和戰(zhàn)術(shù)，現(xiàn)例舉本書的幾個(gè)事例予以說(shuō)明。

1.本書77頁(yè)在辦案總結(jié)寫到，撰寫上訴狀應(yīng)當(dāng)圍繞“三句話”，上訴請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)圍繞“三要點(diǎn)”，上訴理由應(yīng)當(dāng)圍繞“總分總”進(jìn)行論述，這是寫好高質(zhì)量上訴狀的成功技巧，相當(dāng)于一把萬(wàn)能鑰匙，可以打開任何一把鎖，讓初入職律師，能夠比照葫蘆畫鴨蛋。

2. 本書30頁(yè)法律文書的基本要求，務(wù)必使用法言法語(yǔ)，力求做到“三個(gè)嚴(yán)禁”：嚴(yán)禁使用推測(cè)、猜測(cè)方面的詞語(yǔ)；嚴(yán)禁對(duì)一審法官或者裁判觀點(diǎn)進(jìn)行不文明的指責(zé)，或者進(jìn)行帶有傾向性的人身攻擊；嚴(yán)禁在文書中發(fā)泄自己的情緒，或者使用帶有感情色彩的詞語(yǔ)，如互相勾結(jié)、為非作歹等。掌握法言法語(yǔ)的技巧，有理就說(shuō)理，有法就說(shuō)法，做到三個(gè)嚴(yán)禁，樹立溫和中性的謙謙君子形象，才可能獲得二審法院的改判。

3. 本書210頁(yè)辦案總結(jié)中提到兩句話比較經(jīng)典：第一句是當(dāng)原告的代理人要把復(fù)雜的問(wèn)題簡(jiǎn)單化，第二句是當(dāng)被告的代理人要將簡(jiǎn)單的問(wèn)題復(fù)雜化，讓法官全面查清案件事實(shí)。

4. 本書238頁(yè)的“辦案總結(jié)”中寫到：根據(jù)《人民法院訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)一審判決全部不服提起上訴的，應(yīng)當(dāng)向二審法院全額交納上訴費(fèi)用。當(dāng)事人對(duì)于部分判決不服的，應(yīng)當(dāng)針對(duì)不服的部分，交納相應(yīng)的案件受理費(fèi)。在日常實(shí)務(wù)操作中，很多當(dāng)事人或者律師卻很少細(xì)分，以致出現(xiàn)多交納訴訟費(fèi)的情況。”在典型案例中，多次看到上訴請(qǐng)求中直接寫明對(duì)那項(xiàng)或多少金額或那句話不服，這樣就會(huì)減輕當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)和不必要的訴累，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)利。

5.比如本書98頁(yè)的上訴請(qǐng)求“撤銷民初142號(hào)民事判決書第一判項(xiàng)，依法改判上訴人不再支付被上訴人工程造價(jià)款7582759.72元（原審判決認(rèn)定工程造價(jià)款標(biāo)的為21632795.72元）”。若按兩仟多萬(wàn)的標(biāo)的上訴，就要按比例多交上訴費(fèi)。曾經(jīng)，縣城有一個(gè)民事案件的當(dāng)事人說(shuō)，他訴訟的案件標(biāo)的為257萬(wàn)元，被告也認(rèn)可120萬(wàn)的判決，對(duì)其余137萬(wàn)元不服判，想請(qǐng)?jiān)摪傅囊粚徛蓭熇^續(xù)代理上訴二審，該律師寫的請(qǐng)求竟然是對(duì)257萬(wàn)標(biāo)的不服，就讓該當(dāng)事人多交了137萬(wàn)標(biāo)的對(duì)應(yīng)的上訴費(fèi)數(shù)萬(wàn)元。被告和我閑談，找個(gè)不專業(yè)不負(fù)責(zé)的律師，跟他溝通，改判較難，被告很不滿意。看了該書，忽然開朗，也明白了很多事理，學(xué)會(huì)了很多經(jīng)驗(yàn)。

6.比如本書第422頁(yè)請(qǐng)求“維持行初233號(hào)行政判決書的判決結(jié)果（勝訴），依法糾正原審判決書中第9頁(yè)—10頁(yè)本院認(rèn)為部分的說(shuō)理。即：本案涉案的堤壩，修建在河道管理范圍之內(nèi)，應(yīng)屬于違法建設(shè)行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰”錯(cuò)誤說(shuō)理。就本案而言，一審雖然勝訴，已經(jīng)判決撤銷行政處罰決定書，但是，判決書同時(shí)也認(rèn)定“該魚塘是屬于違法違章建筑”，紹明律師認(rèn)為，司法審判權(quán)只能就該案進(jìn)行糾錯(cuò)處理，而相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定，屬于行政權(quán)的范圍，這將導(dǎo)致政府相關(guān)職能部門，將依據(jù)法院的這一認(rèn)定，向相相關(guān)責(zé)任主體重新作出行政處罰，對(duì)當(dāng)事方不利，從而提起行政上訴。

總的來(lái)說(shuō)，《贏在二審與再審》這本書，順應(yīng)時(shí)代的要求，遵循了習(xí)近平法治思想（做到十一個(gè)堅(jiān)持），符合社會(huì)主義的核心價(jià)值觀（特別體現(xiàn)了自由平等公正法治），體現(xiàn)了新時(shí)代的公序良俗，讓人民群眾在每一個(gè)案件中感受到公平正義就在身邊。

二、對(duì)《贏在二審與再審》今后再版的幾點(diǎn)建議

（一）本書25頁(yè)中的“特別提示”與27、28頁(yè)中的“特別提示”重復(fù)，常見發(fā)改案件類型中民事、刑事、行政三個(gè)特別提示，建議：可用一個(gè)放在前面或后面即可。

（二）本書53頁(yè)中申請(qǐng)民事再審的法定事由有13條，與58頁(yè)民事案件再審條件是什么中的13條完全一樣，建議：或者前面寫見后面多少頁(yè)，或者后面寫見前面多少頁(yè)。

（三）本書笫二至第四部分專題實(shí)務(wù)中，爭(zhēng)議焦點(diǎn)、案情簡(jiǎn)介、訴訟代理文書、辦案總結(jié)四大板塊設(shè)計(jì)非常好，但還是要提一點(diǎn)建議：為了段落整齊，把第三板塊中的“訴訟”二字去掉，因封面就有“訴訟代理”四字。

（四）經(jīng)驗(yàn)提煉總結(jié)部分，本人理解應(yīng)該是典型案例的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，比如71頁(yè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)中的“訴訟文書的寫作經(jīng)驗(yàn)與技巧”，276頁(yè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)中的“律師如何有效辨護(hù)”，344頁(yè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)中“刑事上訴狀與律師辯護(hù)意見的區(qū)別是什么，兩者之間有那些不同”，369頁(yè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)中“文書如何制作”，391頁(yè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)中“代理行政訴訟的經(jīng)驗(yàn)與技巧”，427頁(yè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)中“律師如何進(jìn)行訴訟代理”，等等，建議把這些內(nèi)容放在辦案總結(jié)這個(gè)板塊中來(lái)。

（五）為了簡(jiǎn)潔明了，一個(gè)在刑事案例中寫了，就不在行政案例中再次呈現(xiàn)。比如，本書285頁(yè)中范某全保險(xiǎn)詐騙無(wú)罪辯護(hù)案，與本書405頁(yè)中范某元與某人力資源和社會(huì)保障局勞動(dòng)行政處罰案，兩案系同一個(gè)人，雖然紹明律師在標(biāo)題中提到“破解刑行民交叉難題”，但還是建議在案情簡(jiǎn)介或在辦案總結(jié)中概括提示較好。

（六）為了不繁鎖，建議一個(gè)典型案例在每一個(gè)訴訟環(huán)節(jié)的代理文書中，案件基本情況只在第一個(gè)代理文書中呈現(xiàn)，在后面的代理文書中只提一句“見前面的案件基本情況即可”。比如，本書461頁(yè)至489頁(yè)的黃正某與某市人社局腦出血工傷認(rèn)定案，有行政復(fù)議申請(qǐng)書、行政起訴狀、行政上訴狀、行政再審申請(qǐng)書等4個(gè)文書，每個(gè)代理文書中都有案件基本情況，看后讓人視覺疲勞。

（七）本書錯(cuò)漏地方有27處，建議再版時(shí)改過(guò)來(lái)。比如，資質(zhì)中漏了“資”字，公訴機(jī)關(guān)打印成“公安機(jī)關(guān)”，測(cè)量的“測(cè)”字打印成尺子的“尺”，售房款打成“購(gòu)房款”，陪餐人員打印成“配餐人員”，原告打印成“申請(qǐng)人”等等。

（八）每一個(gè)典型案例化名的后面都加一個(gè)括號(hào)，寫一句本案例所涉人物均為化名，建議在書的前言部分統(tǒng)一說(shuō)明；另外，化名中某字放在中間，避免同一輩的不好區(qū)分，比如，張紹明就叫張某明，張紹勇就叫張某勇；還有xx代表什么，甲、乙、丙、丁等代表什么，A、B、C、D等代表什么，在前言部分統(tǒng)一說(shuō)明。

這些不一定是問(wèn)題的問(wèn)題，就像一張樹葉無(wú)法遮擋太陽(yáng)的光輝，就像一滴墨水無(wú)法改變尉藍(lán)色的大海。以上個(gè)別文字瑕疵，同樣也無(wú)法掩蓋這本書散發(fā)出的智慧的光芒。

最后，祝紹明律師以及所在的貴州貴遵律所在法治的道路上行穩(wěn)致遠(yuǎn)！祝愿貴州貴遵律師事務(wù)所的全體人員，工作快樂(lè)，吉祥如意，幸福安康！（作者：安安）