問(wèn):聽(tīng)說(shuō)依據(jù)新《公司法》,不能再有掛名法定代表人了,是真的嗎?
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我國(guó)1993年制定《公司法》以來(lái),就不承認(rèn)“掛名法定代表人”。
1.我國(guó)1993年制定的《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的董事長(zhǎng)或者執(zhí)行董事為公司的法定代表人,股份有限公司的董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。1999年12月25日和2004年8月28日的公司法兩次修正都沿用上述表述。
2.2005年10月27日,《公司法》第一次修訂,公司的法定代表人修改為依照公司章程的規(guī)定,由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任,并依法登記。2013年12月28日公司法第三次修正、2018年10月26日第四次修正,都沿用上述表述。
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3.2023年12月29日公司法第二次修訂(以下稱“新《公司法》”),公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定,由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。該表述似乎修改了2005年以來(lái)公司法對(duì)法定代表人的表述,但新公司法取消了執(zhí)行董事的稱呼,這里執(zhí)行公司事務(wù)的董事既包含董事長(zhǎng),也包含原來(lái)的執(zhí)行董事,實(shí)際上對(duì)法定代表人任職資格并未改變。
新公司法進(jìn)一步明確了法定代表人的職責(zé),法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng),其法律后果由公司承受。公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制,不得對(duì)抗善意相對(duì)人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的,由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后,依照法律或者公司章程的規(guī)定,可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。
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4.我國(guó)之出現(xiàn)“掛名法定代表人”的情況,是因?yàn)槎码m然由股東會(huì)選任,但卻并不要求從股東中產(chǎn)生,因而實(shí)踐中存在大股東為了避免承擔(dān)某種法律責(zé)任而讓他人名義上擔(dān)任董事、經(jīng)理兼法定代表人,而實(shí)際上不享受代表權(quán)或管理權(quán)的現(xiàn)象。
應(yīng)該說(shuō),自1993年我國(guó)制定公司法以來(lái),法律規(guī)定的法定代表人不存在掛名一說(shuō),都規(guī)定由對(duì)內(nèi)享有實(shí)權(quán)職務(wù)的人來(lái)兼任法定代表人,法定代表人對(duì)外享有的代表權(quán)也是實(shí)質(zhì)意義的。正因?yàn)槿绱耍鹿痉▽?duì)法定代表人的任職資格也沒(méi)有做出實(shí)質(zhì)性的修改。
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總之,“掛名法定代表人”在公司法上一直是不成立的,公司股東無(wú)論是否視公司的法定代表人為掛名,法定代表人均有對(duì)外代表公司的權(quán)力,以公司名義進(jìn)行的民事活動(dòng),法律后果由公司承擔(dān)。同時(shí),法定代表人是否將自己視為“掛名法定代表人”,因其同時(shí)擔(dān)任公司董事或經(jīng)理,如果對(duì)內(nèi)不履行或者不盡職履行董事或經(jīng)理職責(zé),損害公司、股東或者債權(quán)人利益,將會(huì)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
有法律行家說(shuō)新《公司法》不允許有“掛名法定代表人”,似乎以前是允許的。這是不對(duì)的,在公司法意義上從來(lái)沒(méi)有承認(rèn)過(guò)掛名法定代表人。
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